Sentencia Penal 452/2024 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 10638/2023 de 23 de mayo del 2024

PRIMERO.- El Juzgado de Instrucción núm. 2 de Manacor incoó procedimiento núm. 1/2016, por un presunto delito de agresión sexual seguido contra don Ángel Daniel y don Carlos Jesús. Una vez conclusas las actuaciones, las remitió para su enjuiciamiento a la Audiencia Provincial de Baleares, sección primera, que incoó procedimiento sumario núm. 47/2017 y, con fecha 29 de noviembre de 2018, dictó Sentencia núm. 114, que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS:

"ÚNICO: Se declara probado que doña Pura y el procesado don Carlos Jesús se conocieron uno o dos meses antes de los hechos por mediación de un compañero de trabajo de la primera.

El 14 de septiembre de 2015, Pura estuvo en la discoteca DIRECCION000 donde los procesados trabajaban, Carlos Jesús de camarero y Ángel Daniel recogiendo vasos. Les esperó a la salida (6.00 horas) apoyada en el coche de Carlos Jesús, subiéndose al mismo. Los tres se dirigieron a una casa abandonada situada en Cala DIRECCION001. Pura y los procesados durante el trayecto habían hablado de hacer un trío.

Dentro ya de la casa se dirigieron a una habitación en la que había un colchón con sábanas y dos mesillas de noche con velas que fueron en ese momento encendidas.

Los procesados y Pura se desnudaron. Pura consintió que Carlos Jesús le realizara una penetración vaginal, al mismo tiempo ella realizaba una felación a Ángel Daniel, sin que conste debidamente probado que ello se produjera en contra de su manifestada voluntad.

En un momento dado, Ángel Daniel manifestó que la felación no le estaba gustando, que Pura no se lo estaba haciendo bien. Ello provocó una reacción agresiva en Carlos Jesús que inquirió a Pura para que se la "chupara bien", llamándola zorra y guarra. Ángel Daniel se retiró, ante la negativa de Pura, se masturbó en otro lado de la habitación y se vistió.

Carlos Jesús se mostraba cada vez más agresivo por lo ocurrido con su amigo, golpeando a Pura fuertemente en las nalgas, escupiéndola y penetrándola de manera tan intensa que le hacía daño, por lo que Pura le pidió que parara, haciendo caso omiso Carlos Jesús, quien con su actuación violenta llegó a provocarle un sangrado vaginal. La presencia de la sangre provocó que le dijera que era una asquerosa porque tenía la regla. Carlos Jesús la empujó contra el colchón y la empezó a penetrar muy fuerte de nuevo. Pura, llorando, continuó pidiendo que parara, pero Carlos Jesús la levantó y la puso contra la pared e intentó penetrarla. Al no lograrlo Carlos Jesús la giró, consiguiendo Pura zafarse mediante un bofetón y un empujón.

Pura huyó del lugar de forma precipitada, llorando, desnuda y gritando que la habían violado. Salió de la casa abandonada portando solo una camisa y su bolso, junto con los calzoncillos de Norberto que llevaba en la mano. Fue asistida por una persona no identificada que la dirigió a un establecimiento cercano, hotel DIRECCION002, donde el recepcionista le proporcionó una toalla (ya llevaba puesta la camisa) para que se tapara sus partes íntimas, dando aviso a la guardia civil y a los servicios sanitarios.

Como consecuencia de la agresión de Carlos Jesús, Pura sufrió lesiones consistentes en equimosis amplia en la región lateral del glúteo derecho y otra arqueada en la región lumbar izquierda que requirieron para su sanidad, una única asistencia facultativa y cinco días no impeditivos para sus ocupaciones habituales".

SEGUNDO.- La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:

"Debemos absolver y ABSOLVEMOS a Ángel Daniel de los delitos de los que venía siendo acusado, con declaración de la mitad de las costas de oficio.

Debemos condenar y CONDENAMOS a Carlos Jesús como autor responsable de un delito de agresión sexual con acceso carnal, previamente definido y un delito leve de lesiones, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a las siguientes penas:

1) Por el delito de agresión sexual con acceso carnal, la pena de SEIS AÑOS DE PRISIÓN, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena y la medida de libertad vigilada durante el plazo de cinco años que se ejecutará con posterioridad a la pena privativa de libertad.

Procede imponerle la prohibición de aproximación a doña Pura en una distancia de 200 metros y la prohibición de comunicación con ella, ya sea de forma directa o indirecta, durante el plazo de 7 años, cumpliéndose ambas penas de forma simultánea.

Por vía de responsabilidad civil deberá indemnizar a doña Pura en la cantidad de 3.000 euros con los intereses del artículo 576 de la LEC.

2) Por el delito leve de lesiones la pena de MULTA DE UN MES con cuota diaria de 6 euros y con la responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago prevista en el artículo 53 del CP. Por vía de responsabilidad civil deberá indemnizar a doña Pura en la cantidad de 150 euros con los intereses del artículo 576 de la LEC.

Se le condena al pago de la mitad de las costas, incluidas las de la Acusación Particular.

Para el cumplimiento de la pena impuesta será de abono al condenado el tiempo durante el cual hubiese estado privado de libertad por razón de esta causa (14 y 15 de septiembre de 2015).

Así lo acuerdan, mandan y firman Sus Ilustrísimas Señorías referidas al margen".

TERCERO.- Con motivo de la entrada en vigor de la Ley 10/2022, de 6 de septiembre, que modifica el Título VIII, Libro II del Código penal, se procede a tramitar la posible revisión de la pena impuesta.

CUARTO.- Con fecha 12 de enero de 2023, la Audiencia Provincial dictó auto cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

"LA SALA ACUERDA:

HABER LUGAR A LA REVISION de la pena privativa de libertad impuesta a Carlos Jesús en la presente causa como autor de un delito previsto en el art. 179 del Código Penal en el sentido de que la pena de prisión de 6 años ha de revisarse e imponerse la pena de 4 años de prisión.

Contra el presente auto cabe interponer recurso de apelación dentro de los DIEZ DÍAS siguientes a su notificación.

Una vez firme, procédase a la nueva liquidación de condena".

QUINTO.- El Ministerio Público interpuso recurso de apelación contra el auto más arriba reseñado, recurso que fue desestimado mediante auto núm. 23/2023, de 17 de abril siguiente, dictado por la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de las Islas Baleares.

SEXTO.- El Ministerio Fiscal anunció su propósito de interponer recurso de casación por infracción de ley contra la resolución últimamente citada, recurso que se tuvo por preparado remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las actuaciones y certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente Rollo y formalizándose el recurso.

SÉPTIMO.- El recurso de casación formalizado por el aquí recurrente se basó en el siguiente motivo:

Motivo único.- Por infracción de ley, al amparo del art. 849.1º de la LECrim. , por aplicación indebida de los arts. 178 y 179 del Código penal e inaplicación indebida de la Disposición Transitoria Quinta de la LO 10/1995, interesándose subsidiariamente que, para el caso de considerarse más favorable la ley posterior, se acordara también la imposición de la pena prevista en el artículo 192.3 del Código Penal, segundo párrafo.

OCTAVO.- Por diligencia de ordenación de 6 de julio, se da traslado para instrucción a las representaciones procesales de la acusación particular y de la parte recurrida del recurso formalizado por término de diez días, ésta última presenta escrito de 20 de julio, por el que interesa la inadmisión del recurso o, en su caso, su desestimación parcial.

NOVENO.- Por diligencia de ordenación de fecha 28 de julio se tiene por incorporado el anterior escrito y se da traslado a la parte recurrente por plazo de tres días conforme al artículo 882.2º Lecrim. El Ministerio público se da por instruido dando por reproducido lo ya manifestado en su escrito de formalización, y por providencia de esta Sala de fecha 21 de marzo de 2024 se señala este recurso para deliberación y fallo el próximo día 22 de mayo de 2024.