Sentencia Penal 65/2022 Tribunal Superior de Justicia de Galicia . Sala de lo Contencioso-Administrativo, Rec. 37/2021 de 13 de diciembre del 2022

PRIMERO.-Indicar con carácter previo, que se estima que el Jurado ha cumplido el mandato contenido en el artículo 61 de la LOTJ, cuando exige una sucinta explicación de las razones por las que ha admitido o rechazado declarar determinados hechos como probados, apareciendo el veredicto respaldado por una valoración de prueba sucinta pero suficiente fundada en los elementos probatorios practicados en juicio. En orden a la problemática que suscita la sucinta motivación del veredicto por el Jurado y la concreción de las pruebas de cargo, señala el TS en la STS de 10 abril 2001 " tratándose de sentencias dictadas por el Tribunal del Jurado es obvio que no puede exigirse a los ciudadanos que integran el Tribunal el mismo grado de razonamiento intelectual y técnico que debe exigirse al Juez profesional y por ello la LOTJ exige una "sucinta explicación..." ( art. 61.1 d) en la que ha de expresarse las razones de la convicción, las cuales deberán ser complementadas por el Magistrado-Presidente en tanto en cuanto pertenece al Tribunal atento al desarrollo del juicio, en los términos antes analizados, motivando la sentencia de conformidad con el art. 70.2 de la LOTJ " . Ello no es óbice para que el Jurado, de la forma más sencilla y concisa que le sea más factible, cumpla su deber de motivación y explique los elementos de convicción que han tomado en consideración para efectuar sus pronunciamientos fácticos, como previene el art. 61.1 a) LOTJ. En una línea similar se pronuncia la STS 8 de mayo 2002 al deslindar las funciones de los Jurados (veredicto) y la del Presidente del Tribunal (sentencia), resolviendo que " el desarrollo del contenido de lo que declaró un testigo, a pesar de que el Jurado se limitó a decir que se había apoyado en lo declarado por dicho testigo, no tiene la menor importancia o influencia en el proceso ni en el derecho a la presunción de inocencia, en cuanto el Presidente del Jurado, a lo único que se limitó, con la capacidad técnica que el Jurado no posee, es a desmenuzar o desarrollar en sus esenciales detalles la declaración del testigo de cargo sin más y, en cuanto a la inclusión por parte del Presidente de lo depuesto por otro testigo que no fue formalmente citado en el Acta de votación, afirma el mencionado Tribunal, que puede constituir elemento de convicción cualquiera de las pruebas de cargo válida y lícitamente introducidas en el plenario (esto es, observadas y percibidas por los Jurados y no excluidas de eficacia o declaradas nulas por el Magistrado-Presidente, en uso del art. 54.3 LOTJ ), se hayan o no hecho constar en el acta por los Jurados, de forma que a su entender, lo que sí puede y debe precisar el Magistrado Presidente, es que además de las pruebas de cargo que el Jurado enumeró como elementos de convicción, existieron otras del mismo signo entre las que consta la declaración del testigo, que es susceptible de haber sido tenida en cuenta por los miembros del Jurado (es decir, fue tenida en cuenta o pudo serlo) como elemento de convicción. "

En igual sentido, la STS de 14-10-2009 también señala que "la explicación sucinta de razones que el art. 61.1 d) de la Ley manda incluir en el correspondiente apartado del acta de votación, puede consistir en una descripción detallada, minuciosa y critica de la interioridad del proceso psicológico que conduce a dar por probados o no los hechos que se plasman en el objeto del veredicto. Esta opción, solo accesible a juristas profesionales, sobrepasa los niveles de conocimiento, preparación y diligencia que cabe esperar y exigir a los componentes del Jurado." Igualmente, la STS, de 5 de febrero del 2010: " El art. 70 de la Ley del jurado dice que el magistrado-presidente recogerá como hechos probados el contenido del veredicto y, si éste fuese de culpabilidad, concretará la existencia de prueba de cargo. Esto quiere decir que tiene el deber, normativamente impuesto, de realizar un análisis del cuadro probatorio, identificando los elementos de prueba procedentes de las distintas fuentes, evaluándolos en su eficacia convictiva, de manera que quien, como es el caso de esta sala, no ha presenciado la vista, disponga de los datos del contexto imprescindibles para hacer una lectura informada del veredicto del jurado y valorar su alcance en función de las hipótesis en presencia y, en particular, de la acogida en la resolución cuestionada. "

SEGUNDO. - Consecuentemente con la doctrina anteriormente expuesta, ha de quedar establecido, conforme a la valoración de la prueba llevada a cabo por el Jurado, que los hechos declarados probados por el mismo son legalmente constitutivos, según el mismo ha decidido, de un delito de asesinato con alevosía consumado del artículo 139.1. 1º y 3º y 140 bis del Código Penal.

Con relación a los hechos que produjeron la muerte de Constanza y la participación material y directa en los mismos del acusado, existe, en primer lugar, prueba directa. El Tribunal del Jurado ha declarado probados los hechos que configuran este delito, antes mencionado, valorando como prueba de cargo, la declaración, prestada en el juicio oral, tanto del acusado como en calidad de testigos, de la madre del acusado, la vecina del inmueble si como de la documental obrante en las actuación, llamada telefónica efectuada por la finada al 112 y ello corroborado por los Agentes que se personaron en primer lugar en el domicilio, así como la documental de inspección ocular.

También ha valorado el Jurado la pericia médico forense practicada en el acto del juicio oral, documentada, de la que resulta que la víctima presentaba, ocho lesiones incisas y cinco lesiones inciso penetrantes con arma blanca y que las causadas en regiones torácica y abdominal, lo que provoco finalmente su fallecimiento por un shock hipovolémico.

La inferencia de la intención de matar debe realizarse de las pruebas directas practicadas. La doctrina del TC y la jurisprudencia del TS establecen que la prueba indiciaria ha de partir de hechos plenamente probados, y que los hechos constitutivos de delito deben deducirse de los indicios a través de un proceso razonado y acorde con las reglas del criterio humano, explicitado en la sentencia condenatoria. La prueba indiciaria requiere, por tanto, para ser tomada en consideración como prueba de cargo, que existan, como en este supuesto, una pluralidad de indicios, que los indicios estén acreditados por prueba de cargo de carácter directo, que los indicios sean periféricos respecto al dato fáctico a probar y que estén interrelacionados con el hecho nuclear que precisa de pruebas, así como la racionalidad de la inferencia o valoración alcanzada y que esta esté expresada en la motivación de la sentencia de instancia.

En Tribunal del Jurado ha valorado conjuntamente distintos indicios que se encuentran acreditados por medio de pruebas directas practicadas en el acto del juicio oral y con sujeción a los principios de oralidad, inmediación y contradicción que presiden el mismo. Así, ha declarado probado que el acusado actuó con la intención de acabar con la vida de Constanza o con conocimiento de las altas probabilidades de que se produjera la muerte de éste con su actuación, analizando, en primer lugar, los objetos utilizados y su idoneidad para causar lesiones de tanta gravedad como las producidas, que ocasionaron directamente el resultado de muerte, así como las múltiples lesiones, valorando, a estos efectos, el resultado de la pericia médico forense practicada en el acto del juicio y documentada.

Añadir que se encuentra acreditado, tanto la zona vital hacia la que se dirigió el ataque, región torácica empleando cierta fuerza y presión, necesaria por el espacio que penetro en el cuerpo de la víctima que penetra en el pulmón con fractura de costilla y otra en zona abdominal.

TERCERO. - Las circunstancias en las que se produjo el ataque también han sido objeto de deliberación por el Tribunal del Jurado en tanto pudieran constituir la circunstancia de alevosía calificativa del delito. Los indicios que el Tribunal del Jurado ha valorado resultan suficientemente esclarecedores y están acreditados por medio de pruebas directas.

El jurado destacó el hecho de encontrarse el acusado armado con cuchillos y la circunstancia de producirse el hecho en el dormitorio de la víctima, atendidas las dimensiones del mismo, así como el estado de embriaguez de la misma, circunstancias todas estas que eran conocidas por el acusado.

Cabe igualmente señalar que tal y como se infiere de la grabación de la conversación telefónica mantenida por la víctima en el momento de los hechos con el 112 esta pudiera ser desconocedora de la presencia en ese momento de su hermano en el domicilio, así como la ausencia de indicios que pudieran sugerir que la misma pudiera haber ejercido algún tipo de defensa

De los anteriores hechos, relativos a las circunstancias periféricas a la forma en que se produjo el ataque, solo cabe inferir, tal y como ha realizado el Tribunal del Jurado, que la víctima, que no tuvo ocasión ni oportunidad de defenderse en ningún momento desde el instante en que se inició el ataque, y que, además, el acusado aprovechó que la misma, por el alcohol ingerido, tenía también reducida su capacidad de reacción, así como la imposibilidad de huir de la habitación. En consecuente y lógica inferencia, la utilización de dichos medios y modos en la ejecución del ataque, sorprendiendo a la víctima que no parece que pudiera esperar su realización y ejecución por parte del acusado, fue buscada intencionadamente por el agresor tanto para asegurar el ataque y el resultado querido con el mismo, ocasionar la muerte de Constanza, como para evitar cualquier posibilidad de resistencia o de defensa que pudiera realizar la víctima.

Las SSTS 703/2013, de 8-10 ; 114/2021, de 11-2 , que su aplicación se impone en todos aquellos supuestos en los que por el modo de practicarse la agresión quede de manifiesto la intención del agresor de cometer el delito eliminando el riesgo que pudiera proceder de la defensa que pudiera hacer el agredido, es decir la esencia de la alevosía como circunstancia constitutiva del delito de asesinato, (art. 139.1) o como agravante ordinaria en otros delitos contra las personas (art. 22.1), radica en la inexistencia de probabilidades de defensa por parte de la persona atacada.

En la alevosía se debe dar la concurrencia de los siguientes elementos

a) En primer lugar, un elemento normativo. La alevosía solo puede proyectarse a los delitos contra las personas.

b) En segundo lugar, un elemento objetivo que radica en el "modus operandi", que el autor utilice en la ejecución medios, modos o formas que han de ser objetivamente adecuados para asegurarla mediante la eliminación de las posibilidades de defensa, sin que sea suficiente el convencimiento del sujeto acerca de su idoneidad.

c) En tercer lugar, un elemento subjetivo, que el dolo del autor se proyecte no sólo sobre la utilización de los medios, modos o formas empleados, sino también sobre su tendencia a asegurar la ejecución y su orientación a impedir la defensa del ofendido, eliminando así conscientemente el posible riesgo que pudiera suponer para su persona una eventual reacción defensiva de aquél. Es decir, el agente ha de haber buscado intencionadamente la producción de la muerte a través de los medios indicados, o cuando menos, aprovechar la situación de aseguramiento del resultado, sin riesgo.

d) Y, en cuarto lugar, un elemento teleológico, que impone la comprobación de si en realidad, en el caso concreto, se produjo una situación de total indefensión, siendo necesario que se aprecie una mayor antijuricidad en la conducta derivada precisamente del modus operandi, conscientemente orientado a aquellas finalidades.

La alevosía súbita o inopinada, llamada también "sorpresiva", en la que el sujeto activo, aun a la vista o en presencia de la víctima, no descubre sus intenciones y aprovechando la confianza de aquélla actúa de forma imprevista, fulgurante y repentina. En estos casos es precisamente el carácter sorpresivo de la agresión lo que suprime la posibilidad de defensa, pues quien no espera el ataque difícilmente puede prepararse contra él y reaccionar en consecuencia, al menos en la medida de lo posible. Esta modalidad de alevosía es apreciable en los casos en los que se ataca sin previo aviso.

En el caso presente la apreciación de la alevosía en su modalidad de "sorpresiva", en la que, junto a lo imprevisto del ataque, al medio empleado el agente se aprovecha de una especial situación de la víctima tendente a asegurar la ejecución y su orienta con a impedir la defensa del ofendido, en este caso la situación de consumo previo de alcohol de la víctima y las reducidas dimensiones de la dependencia donde se produce el ataque que impide reacción defensiva de huida.

CUARTO. - El jurado por unanimidad ha declarado como no probado por mayoría que: "Que el acusado al acuchillar repetidamente a Constanza como lo hizo, actuó guiado por el propósito de aumentar el sufrimiento de la víctima más allá del que habría de ser preciso para terminar con su vida o cuando menos siendo consciente del sufrimiento causado".

La doctrina jurisprudencial más reciente sobre la agravante específica de ensañamiento que cualifica el asesinato viene representada por la STS de 1º de octubre de 2.019, que dice textualmente:

"En la Sentencia de 20 de diciembre de 2001 de esta Sala del Tribunal Supremo se especifica que, para matar a una persona, es necesaria una determinada actividad criminal, diferente según los casos, y que rebasar esa actividad haciendo que la víctima sufra más por haber recibido, por ejemplo, más golpes de los necesarios para producir la muerte, siempre que esta demasía lo sea de manera significada y evidente, es lo que objetivamente constituye la agravante por ensañamiento específica del homicidio, que lo convierte en asesinato. La misma explicación o razonamiento es plenamente aplicable al delito de lesiones.

Señala, también, esta Sala del Tribunal Supremo, Sala Segunda, de lo Penal, Sentencia 16/2018 de 16 Ene. 2018, Rec. 10194/2017 que resumo:

"5.-Elementos del ensañamiento:

a.- El ensañamiento requiere un elemento objetivo constituido por la causación de males objetivamente innecesarios para alcanzar el resultado típico, que aumentan el dolor o sufrimiento de la víctima.; y

b.- Otro subjetivo, que el autor debe ejecutar, de modo consciente y deliberado, unos actos que ya no están dirigidos de modo directo a la consumación del delito, sino al aumento del sufrimiento de la víctima. En la medida que el sujeto no suele exteriorizar su propósito, este segundo elemento puede inferirse racionalmente de los actos objetivos que han concurrido en el caso (entre otras SSTS 1554/2003 de 19 de noviembre, 357/2005 de 20 de abril, 147/2007 de 19 de febrero, 713/2008 de 13 de noviembre, 66/2013 de 25 de enero; 489/2015 de 16 de julio, 707/2015 de 13 de noviembre, 535/2016 de 17 de junio, 161/2017 de 14 de marzo).

b.1.- Respecto al elemento subjetivo resaltó la STS 707/2015 de 13 de noviembre con cita de otros precedentes, que "es necesario que denote el deseo de causar sufrimientos adicionales a la víctima, deleitándose en la metódica y perversa forma de ejecutar el delito de homicidio, de manera que la víctima experimente dolores o sufrimientos que antecedan a la muerte y que sea un prolegómeno agónico del desenlace final.

b.2.- Se caracteriza por una cierta frialdad en la ejecución ya que se calcula hasta el milímetro la fase previa de aumento injustificado del dolor y sólo movido por el placer personal o por el odio a la persona agredida a la que se agrava su situación, anunciándole, antes de su muerte, que debe sufrir o haciéndole sufrir o experimentar un dolor añadido deliberadamente escogido.

b.3.- En definitiva, se trata de una modalidad de tortura realizada por un particular y por tanto atípica, innecesaria para causar la muerte y que produce sufrimientos físicos e incluso mentales ya que no puede descartarse el ensañamiento moral, sometiéndola sin dolores físicos a una angustia psíquica tan insufrible como el daño físico".

b.4.- En definitiva, se trata, señala la STS 896/2006 de 14 de septiembre" en la complacencia en la agresión -por "brutal" o salvaje (Cfr. STS de 7-11-2001, nº 2105/2001) que haya sido la agresión- en la forma realizada con la finalidad de aumentar deliberadamente el dolor del ofendido (Cfr. STS de 29-9- 2005, nº 1042/2005)".

b.5.- En ocasiones esta Sala ha hablado de la necesidad de un ánimo frío, reflexivo y sereno en el autor. No obstante, la más moderna jurisprudencia no exige esa frialdad de ánimo porque el desvalor de la acción y del resultado que constituye el fundamento de este elemento del delito de asesinato, no puede quedar subordinado al temperamento o modo de ser específico del autor del delito, que es el que determina un comportamiento más o menos frío o reflexivo o más o menos apasionado o acalorado.

b.6.- En definitiva;

a.-Se interpreta el término "deliberadamente" como el conocimiento reflexivo de lo que se está haciendo, y

b.- La expresión "inhumanamente" como el comportamiento impropio de un ser humano ( SSTS 1176/2003 de 12 de septiembre y 1760/2003 de 26 de diciembre).

El autor debe actuar de modo consciente y deliberado, para lo cual es suficiente que pueda afirmarse que sabía que con esa forma de actuar necesariamente aumentaba el sufrimiento de la víctima. "No es preciso, por lo tanto, que exista frialdad de ánimo, ni tampoco que la acción vaya dirigida directa y exclusivamente a la causación de mayor dolor"

Desarrollo de los requisitos de la agravante:

"1. Requisito objetivo: Que se den padecimientos innecesarios para la ejecución del delito cuya consumación es posible, por tanto, sin que se produzcan.

A) Innecesaridad de los males:

B) Incremento del sufrimiento de la víctima.

El incremento del sufrimiento de la víctima, aunque obvio de la definición legal de la agravante, es preciso que concurra.

C) Naturaleza de los padecimientos y sufrimientos de la víctima.

La jurisprudencia del Tribunal Supremo, en varias ocasiones ha refrendado la posibilidad de admitir males morales, psíquicos o inmateriales.

D) Los medios y modos materiales.

Son indiferentes, ya que se debe poner el acento, una vez verificado el elemento objetivo, en la intencionalidad del sujeto activo.

2. Requisito subjetivo: Carácter deliberado del aumento del sufrimiento de la víctima. a.- El acrecentamiento del mal ha de ser querido y buscado por el agente.

b.- No basta, pues, que nos encontremos con que la víctima ha sido sometida objetivamente a un plus de padecimientos, sino que es preciso que el sujeto activo haya buscado específicamente causar los mismos.

c.- Ese mayor sufrimiento ha de ser querido por el agente a título de dolo directo, sin que sea posible extender la aplicación de la agravante a supuestos de dolo eventual, ya que la exigencia de deliberación cierra el paso a tal interpretación ".

Analizando el caso que nos ocupa a la luz de tan completa doctrina, nos lleva a la evidente conclusión de que, en la conducta del acusado, no concurre la circunstancia específica de ensañamiento.

En efecto, debemos partir de que el Jurado, en su veredicto, ha considerado que: "considera no probado que el acusado al acuchillar repetidamente a Constanza como lo hizo, actuó guiado por el propósito de aumentar el sufrimiento de la víctima más allá del que habría de ser preciso para terminar con su vida" sino de asegurar de la muerte, entendiendo que las heridas distintas a las que causaron la muerte a Constanza, no lo fueron con dicha finalidad y por tanto no fueron queridos por este.

El jurado ha considerado como elemento de su conclusión que "el beneficio en este caso es descargar una ira intensísima que en este momento presentaba esta persona", excluyendo por tanto la existencia en el mismo de un ánimo deliberado de causar males innecesarios a su hermana.

El Magistrado Presidente, a la vista de tal respuesta, reconoce, respecto de dicho acusado, la inexistencia de ensañamiento.

QUINTO.- El jurado por unanimidad ha declarado como no probado por unanimidad que: "Si al presenciar tal agresión, la madre de ambos, Adela, trato de impedirla, momento en que el acusado, movido por la intención de menoscabar su integridad física o al menos conociendo las altas probabilidades de hacerlo con su conducta, la atacó ocasionándole lesiones consistentes en escoriación superficial en brazo y hematoma en antebrazo, para cuya sanidad precisó de primera asistencia facultativa y diez días de curación, uno de los cuales fue impeditivo para sus ocupaciones habituales."

El Jurado ha considerado que es evidente que la agresión principal fue la protagonizada por el acusado a su hermana, que ya habían tenido antiguas rencillas y la enemistad entre ellos, no con la madre , siendo por tanto razonable que el fragor de la agresión, la madre tratara, lógicamente , de separar y recibiera algún golpe involuntario o se golpeara con algún elemento de la habitación, que por ausencia de dolo o intención directa de quebranto físico, debe recibir un tratamiento absolutorio, por lo que en suma debe confirmarse dicho pronunciamiento del Jurado.

SEXTO. - Con respecto a las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, el Jurado ha considerado probada por UNANIMIDAD la agravante de parentesco prevista en el artículo 23 del Código Penal. Dicho artículo dispone: " Es circunstancia que puede atenuar o agravar la responsabilidad, según la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, ser o haber sido el agraviado cónyuge o persona que esté o haya estado ligada de forma estable por análoga relación de afectividad, o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopción del ofensor o de su cónyuge o conviviente".

El Jurado ha declarado probado por Unanimidad que: " Constanza era hermana y convivía con el acusado en domicilio familiar junto con la madre de ambos. La concurrencia de dicha circunstancia, acreditada por haberlo reconocido la acusada, y por haberlo declarado así la madre de ambos y por la documental del Libro de Familia".

En cuanto a la aplicación como agravante de dicha circunstancia de parentesco, el Tribunal Supremo ha señalado que " la justificación del incremento de pena se encuentra en el plus de culpabilidad que supone la ejecución del hecho delictivo contra las personas unidas por esa relación de parentesco o afectividad que el agresor desprecia, integrándose la circunstancia por un elemento objetivo constituido por el parentesco dentro de los límites y grado previsto, y el subjetivo que se concreta en el conocimiento que ha de tener el agresor de los lazos que le unen con la víctima, bastando sólo ese dato y no exigiéndose una concurrencia de cariño o afecto porque como tal exigencia vendría a hacer de imposible aplicación la agravante pues si hay afecto, no va a haber agresión, salvo los supuestos de homicidio pietatis causa en los que el parentesco podría operar pero como circunstancia de atenuación " ( STS 6/10/2015 ). En el supuesto de autos, se dan todos los requisitos para la aplicación de dicha circunstancia agravante.

SEPTIMO.-Es inexistente tanto la circunstancia eximente delaresponsabilidad criminal de trastorno mental transitorio del art 20. 1º y 2º del CP, alegada por la defensa, como la eximente incompleta instada de manera subsidiaria pues el Jurado así lo declaró, al estimarlos no probados por unanimidad.

Para estimar no probado esta eximente el Jurado se basó atendiendo a los informes psicológicos y el propio comportamiento del acusado.

El informe de los médicos forenses, así como el informe, pericial psiquiátrica del acusado los cuales descartan cualquier patología evidenciadora de alguna limitación de las capacidades del acusado en orden a comprender el alcance de sus actos.

Estos informes resultan plenamente creíbles por la profesionalidad, imparcialidad y objetividad que caracteriza la labor de los médicos forenses, en cuanto especialistas en medicina legal, cuya posición de funcionarios y su dependencia orgánica de la Administración de Justicia les sustrae de cualquier tacha de posible parcialidad o tendenciosidad. Por otra parte, los antecedentes que consignan en su pericia y las explicaciones ofrecidas en juicio sobre sus conclusiones resultan absolutamente convincentes, y se fundan en sus conocimientos especializados y prolongada experiencia. De este modo resulta lógico que se hayan preferido sus conclusiones a las del perito presentado por la defensa del que no se concretan los niveles a los efectos de que los mismos comporten una disminución valorable de la capacidad de entender que iba a matar a su hermana y que ese hecho era malo. Más bien se refiere a que existiría una predisposición orgánica unida al efecto de la ingesta de alcohol que disminuiría la capacidad.

En cualquier caso, tampoco ha quedado acreditado el efecto del consumo previo de alcohol en orden a interferir la capacidad e imputabilidad del acusado, pues los peritos forenses han precisado que estas sustancias no afectan al psiquismo de las personas sino a su temperamento que puede resultar más o menos irritable, pero que no le priva o le limita la libertad de decidirse a cometer o no un acto reprobable.

Otro elemento que han valorado los Jurados es el estado del acusado al ser trasladado al centro hospitalario para su reconocimiento, así como el comportamiento del acusado que es revelador de una falta de limitaciones a efectos de valorar su imputabilidad. Así, las manifestaciones que de manera espontaneas realizo el acusado al ser trasladado al centro hospitalario para su reconocimiento, así como las declaraciones efectuadas por el acusado a los MMEE con TIP NUM003 y al MMEE con TIP NUM004: " que había apuñalado a su hermana, que iba a estar mucho tiempo encerrado, pero que su madre podría descansar". También lo corrobora en su declaración citando textualmente " lo he tenido que hacer por el bien de mi madre"

OCTAVO. - Los miembros del Jurado declaran probado por casi unanimidad que: el acusado, a causa de sus rasgos de personalidad, de las discusiones previas con su hermana y de que había consumido importantes cantidades de alcohol, desplegó el ataque descrito sobre su hermana Constanza con sus capacidades cognitivas y volitivas levemente disminuidas.

Los miembros del Jurado consideran probado el hecho Octavo, al que antes hemos hecho referencia, a la vista de los informes de etilometría, del Instituto de Toxicología y los informes periciales de psiquiatría.

"La prueba pericial médico forense, que señala la existencia en el acusado de rasgos patológicos de personalidad, así como el hecho de habérsele practicado una prueba de alcoholemia, ponen de relieve un grado significativo de alcohol en sangre, que tenía el acusado cuando es detenido. Dicha afectación por parte de los miembros del Jurado se considera leve si bien y ello cabe deducirlo de la propia manifestación del acusado, que relata con relativa coherencia y sin lagunas toda la trayectoria vital durante aquella tarde y que demuestra que no llegó en ningún momento a estar en un estado etílico pleno, o de tal entidad que supusiera una pérdida sustancial limitadora en dichos términos de las capacidades cognoscitivas y volitivas, pero sí que de alguna manera se encontraba en un estado de intoxicación, tal como pone de relieve el informe médico psiquiátrico de la defensa y el de los señores médicos forenses, que de alguna manera afectaba de forma leve a dichas capacidades intelectivas y volitivas".

Estos son los únicos extremos en los que el Jurado fundamenta la existencia de dicha atenuante, y ello tiene importancia en relación a lo que seguimos exponiendo.

NOVENO.- Como es de ver el Jurado, renuentes a las indicaciones que se les realizo, consideraron acreditado igualmente el hecho Noveno, que se redactó en términos en los que se establecía la existencia en el acusado de un estado pasional en términos exclusivos, digamos "en estado puro", de manera que por sí sólo dicho estado pasional, que concretaría a modo de arrebato u obcecación, determinaría por si sola una circunstancia modificativa de la responsabilidad, en términos de atenuación.

El Jurado considera que de alguna manera concurría en el acusado dicho estado emocional atendida la situación de conflicto con su hermana inmediatamente antes de la agresión, si bien también introducen y valoran igualmente una situación de conflicto a lo largo del tiempo así como los rasgos patológicos del mismo, circunstancias referidas en el anterior objeto del veredicto, concluyendo que todo ello determinó que las facultades intelectivas y volitivas del acusado estuvieran levemente afectadas.

Ciertamente la STS 21 de enero de 2009 señala que: "la circunstancia atenuante que bajo el número 3 del artículo 21 contempla el Código Penal de 1995, tiene una doble manifestación, una emocional, fulgurante y rápida, que constituye el arrebato, y otro pasional, de aparición más lenta, pero de mayor duración, que íntegra la obcecación. En ambas modalidades precisa para su estimación que haya en su origen un determinante poderoso de carácter exógeno o exterior y de entidad suficiente para desencadenar un estado anímico de perturbación y oscurecimiento de sus facultades psíquicas con disminución de las cognoscitivas o volitivas del agente, o ambas, atendiendo tanto a las del hecho como a las subjetivas que se aprecian en el infractor al tiempo de la ejecución, de manera que, sin alcanzar la actualidad propia del trastorno mental transitorio completo o incompleto, exceda del leve aturdimiento que suele acompañar a ciertas infracciones. Además, tales estímulos no han de ser repudiados por las normas socioculturales que rigen la convivencia social y deben proceder del precedente comportamiento de la víctima, con una relación de causalidad entre los estímulos y el arrebato u obcecación, y una conexión temporal, si no inmediatos sí próximos, ante la presencia de los estímulos y el surgimiento de la emoción o pasión

Ahora bien, el jurado, en el caso presente valoro que la actuación del acusado vendría modulada y afectada por dicho trastorno de la personalidad, y por la exteriorización del elemento pasional que se aprecia en el acusado, como respuesta a la conducta vejatoria o humillante con que vivía el acusado la relación con su hermana y en que la comprensión de la conducta del acusado sólo es posible si atendemos a la confluencia conjunta e interrelacionada, a modo no sólo de concurrencia en el tiempo sino también de potenciador de dicho trastorno respecto del estado pasional al que antes hacía referencia, que determina que su reacción, que le llevó a coger un cuchillo y agredir con el mismo a su hermana , como consecuencia del estado pasional con que decidió resolver la vivencia de maltrato o humillación con que se a su juicio le trataba su hermana, de manera que a diferencia de otras veces, en que dicha conducta iracunda del acusado era controlada, en el caso presente y como consecuencia del último encuentro con su hermana, sirviera de detonante para la conducta explosiva con que reaccionó el acusado, desencadenando tal impulso interior que desarrollo en su mente una violenta reacción, que mermara de manera apreciable el control de los frenos inhibitorios

La apreciación de la atenuante analógica de embriaguez y la presente a la luz de la anterior impide una consideración que vaya más allá de la consideración como una circunstancia atenuante simple.

En todo caso y a efectos de penalidad adelanto que en cuanto que ambas atenuantes apreciadas por el Jurado comparten elementos comunes se valoraran de acuerdo a dicha circunstancia.

DECIMO. - En relación con la circunstancia atenuante solicitada por la defensa del acusado, los miembros del Jurado declararon como no probado por unanimidad el hecho Decimo, conforme al cual: " el acusado antes de conocer que el procedimiento se dirigía contra el colaboró con la investigación del delito con datos de utilidad y trascendentes para la misma".

El jurado entendió que ninguna colaboración ni beneficio ha supuesto para la investigación y en definitiva para la justicia, las manifestaciones que efectuó ni que concurría el elemento cronológico, consistente en que la confesión tendrá que hacerse antes de conocer el confesante que el procedimiento se dirigía contra él, habiendo de entenderse que la iniciación de diligencias policiales ya integra procedimiento judicial, que debe entenderse, conforme a la jurisprudencia como aquellas diligencias policiales que, como meras actuaciones de investigación necesariamente han de integrarse en un procedimiento judicial.

Así mismo el Jurado considera igualmente para desestimar la pretensión de aplicación de la atenuante, vendría dado por la absoluta falta de utilidad y trascendencia atenuatoria del comportamiento del acusado atendiendo a lo que inevitablemente va a ser descubierto por los agentes.

DECIMOPRIMERO.- En orden a la pena a imponer y vistos los artículos 139.1 ª y 66. 7ª del Código Penal .

Siendo la pena tipo prevista en el art. 139 1. 1º del CP de quince a veinte años, atendido el art. 66.7ª del Código Penal , al apreciarse como muy cualificada la agravante de parentesco, frente a la atenuación de responsabilidad criminal, configurada por la apreciación de la atenuante analógica de embriaguez y la atenuante de obcecación o estado pasional semejante, pues el crimen enjuiciado debe encuadrarse en el "tipo criminológico de la violencia doméstica", caracterizado por una mayor antijuridicidad, por lo que persistiendo el fundamento de la agravación, frente a las dos atenuantes ordinarias y atendido lo expuesto en Fundamento Noveno al valorar la concurrencia de ambas, procede de un lado, imponer la pena en su mitad superior, que quedaría configurada en el intervalo de 17 años y seis meses y un día y los 20 años, que por lo expuesto no puede quedar fijada en su mínima extensión.

En cuanto a lo que en su momento expuso el Ministerio Fiscal en su informe final, la existencia de antecedentes penales no computables pero en el ámbito de la violencia domestica, y la manera en que se produjo la muerte, considero que las circunstancias del lugar donde ocurren los hechos y la convivencia, quedaría ínsitas en las agravante que se aprecia de parentesco, y de otro lado si bien debe ser tenido en cuenta las anteriores condenas por delito en el ámbito familiar y la gravedad del hecho, en lo que respecta a la forma en que se realizó, también lo debe ser el hecho que favorece al acusado de no intentar huir.

Consecuentemente procede imponer al acusado la pena de 18 años de prisión y accesoria de inhabilitación absoluta durante el tiempo de la condena, y por imperativo legal la medida de libertad vigilada por cinco años cuyo contenido y alcance se determinará una vez que el acusado haya cumplido la pena privativa de libertad que en su caso se imponga en función de su peligrosidad, asi como la pena accesoria de prohibición de acercamiento a menos de 1000 metros y comunicación a la madre y hermanos del acusado por tiempo superior en dos años a la pena de prisión señalada.

DECIMOSEGUNDO.- De conformidad con el art. 116.1 del Código Penal: "Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es también civilmente, si del hecho se derivasen daños o perjuicios".

No cabe duda y no es puesto en cuestión por la defensa que del luctuoso hecho del que es responsable criminalmente el acusado, surge una responsabilidad civil, que deberá concretarse en la fijación y condena al pago de una indemnización dineraria, forma imperfecta de reparar el daño, pero la única que hay, a favor de los parientes directos (madre y hermanos).

En otro orden de cosas hay que señalar que el Ministerio Fiscal, se han limitado en el capítulo de la responsabilidad civil a solicitar determinadas cantidades indemnizatorias, sin dar ninguna explicación -tampoco en el juicio- de porqué piden dichas cifras, indicando únicamente que lo es por el concepto de daño moral.

Atendidas estas consideraciones, y limitada en todo caso la posibilidad de conceder una indemnización por el principio rogatorio o de petición de parte, que rige en el aspecto de la responsabilidad civil que analizamos, cabe fijar las indemnizaciones que se dirán, conforme a los siguientes criterios:

a) El criterio que se viene siguiendo, es el de que, sin bien no es obligatorio por encontrarnos en una causa penal, puede tomarse como referencia el Baremo previsto en el Anexo del RD. Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, que aprueba el Texto Refundido de la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulación de Vehículos a Motor, ley que deroga la disposición adicional octava de la Ley 30/1995, de 8 de noviembre, de Ordenación y Supervisión de 50 los Seguros Privados y que antes se tomaba como referencia.

Se sigue dicho criterio orientativo a fin de lograr un criterio uniforme al fijar las indemnizaciones en las causas criminales, evitando discriminaciones en casos iguales.

b) Cabe aplicar, así, a las indemnizaciones básicas por fallecimiento, los factores de corrección por perjuicios económicos que sean procedentes, en virtud de la prueba del perjuicio que se aporte.

c) Sobre la cantidad así obtenida, cabe aplicar un incremento, en atención al plus de penosidad y dolor que supone la pérdida de un familiar por un acto tan injusto como el enjuiciado.

d) En el caso presente la víctima convivía con su madre, no así con los demás hermanos.

De conformidad con estos criterios se fijan las siguientes indemnizaciones, en base a dicho baremo y el Plus personalidad y dolor especialmente relevantes madre y hermanos, así como las circunstancias especialmente injustas en la comisión del hecho a favor de Dª Adela: 104.832'86 €; Dª. Agueda: 23.911'03 €; Dº Eulalio: 23.911'93 €.

Dichas indemnizaciones devengaran los intereses legales de la LEC, de dichas cantidades.

DECIMOTERCERO.- De conformidad con los artículos 123 y 124 del Código Penal , procede imponer al acusado la mitad de las costas derivadas del proceso.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.