Sentencia Penal 851/2023 Audiencia Provincial Penal de Barcelona nº 8, Rec. 3/2023 de 20 de diciembre del 2023

PRIMERO.- "Valoración de los hechos: pruebas de cargo": Los hechos declarados probados han llegado a conformar la convicción judicial en el modo en que han sido relatados en los anteriores apartados, tras examinar y valorar, minuciosamente y de forma concienzuda la prueba practicada que esencialmente ha consistido en:

1) Declaración del acusado D. Tomás, quien afirma en respuesta a las preguntas del Ministerio Fiscal que reconoce todos los hechos delictivos cuya autoría se le atribuye.

2) Informes Médico-Forense, emitidos por el Dr. Marcial y ratificados por la Dra. Crescencia (obrantes en folios 91, 112-115, 148bis y 220), acerca de las lesiones sufridas por la víctima:

- físicas (folio 91): se indica que la menor Gloria padece excoriaciones lineales en el antebrazo derecho, muslo derecho y en ambos laterales abdominales, cara posterior de la rodilla y lado interno del gemelo izquierdo; así como, lesión macular menor de 1 cm., en el antebrazo izquierdo y mácula de 2 cm en el glúteo derecho y región palmar de ambas manos.

- psíquicas (folios 112-115): se concluye que la menor Gloria padece un cuadro de trastorno de estrés postraumático y que dado el estado emocional de la misma y su afectación psíquica y psicológica, estos son compatibles con un daño psíquico resultante de los hechos traumáticos, estableciendo la relación de causalidad con los criterios médico legales establecidos.

3) Informe pericial, emitido por Dª Esperanza, en febrero de 2023 (obrante en folios 64-65, Tomo de la Audiencia Provincial), en el que se hace constar que la menor Gloria inició el tratamiento psicológico semanal, en septiembre de 2022, para tratar el estrés postraumático causado por el intento de agresión sexual del que fue víctima, en el mes de agosto de 2022.

En dicho Informe se explica que el trauma sufrido por la menor Gloria se ha traducido en que, desde agosto de 2022 hasta, al menos, febrero de 2023:

- no puede pasear sola por ningún sitio, aunque sea de día y se trate de sitios que ella conoce bien;

- no puede ir a la playa que está enfrente de su casa, donde sucedieron los hechos referidos en los anteriores epígrafes;

- está imposibilitada para seguir el desarrollo normal que tocaría para su edad, ya que todos sus amigos sí van a pasear y a jugar;

- siente miedo y se queda paralizada ante determinadas razas;

- ve peligro en todas partes y no puede pensar ni actuar, se queda bloqueada,

4) Informe pericial, emitido por D. Carlos Ramón, en fecha 17/1/2023 (obrante en folio 201), que cuantifica en 5,97 euros el valor de la braga tipo tanga, proveniente del conjunto bikini que portaba la víctima, en el momento de producirse los hechos.

De la valoración conjunta de las diligencias probatorias practicadas en el plenario, especialmente el reconocimiento de los hechos (objeto de la acusación ejercida por el Ministerio Fiscal y la Acusación Particular), efectuado por el acusado, resulta acreditado que el acusado se tiró sobre la menor Gloria, con la intención de atentar contra la libertad sexual y la integridad física de la menor Gloria, se puso encima de ella, le arrancó la parte inferior del bikini, con la intención de penetrarla; conducta del acusado que ha ocasionado lesiones psíquicas graves a la menor Gloria, por estrés postraumático.

SEGUNDO.- "Calificación jurídica de los hechos descritos en el Hecho Probado Primero: delito de agresión sexual, a menor de 16 años, con violencia, en su modalidad de acceso carnal, en tentativa ( art. 183.1 , 2 y 3 CP , texto vigente a 1/8/2022, según redacción dada por LO 8/2021) ( art. 181.1 , 2 y 3 CP , en relación con el art. 178.1 y 2 CP , según redacción dada por LO 10/2022)" : Los hechos declarados probados en el Hecho Probado Primero, serían legalmente constitutivos de un delito de agresión sexual, a menor de 16 años, en su modalidad de acceso carnal, con empleo de violencia, en grado de tentativa, en aplicación del art. 183.1, 2 y 3 CP (en su redacción vigente en el momento de producirse los hechos, 1/8/2022), en relación con los arts. 16 y 62 CP.

No obstante, en el presente caso, procede la tipificación de los hechos descritos ut supra, de conformidad con el art. 181.1, 2 y 3 CP, en relación con el art. 178.1 y 2 CP, en su redacción dada por LO 10/2022, por tratarse de una ley intermedia (entre la comisión de los hechos, en fecha 1/8/2022, y el momento de su enjuiciamiento, en fecha 29/11/2023) más favorable al acusado, en comparación, tanto con la redacción vigente al cometerse la infracción penal, como con la redacción actual, habida cuenta que en la redacción resultante de la aplicación de la LO 10/2022 la pena de prisión tiene un límite inferior de 10 años, frente a la cifra mínima de 12 años establecida en la redacción vigente en agosto de 2022 y en la actualidad.

Al respecto se ha pronunciado el Tribunal Supremo (ad exemplum, STS de 24/10/2023, ROJ: STS 4455/2023; STS de 28/9/2023, ROJ : STS 4001/2023):

a) La reforma del Código Penal operada por LO 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual, aunque derogada por la reciente LO 4/2023, es susceptible de ser aplicada retroactivamente a los hechos enjuiciados en la medida en que contenga una previsión punitiva más favorable.

b) No puede excluirse al encausado de los beneficios de la LO 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual únicamente por el momento concreto en el que fue enjuiciado o en el que se ha analizado la penalidad de su comportamiento.

La aplicación del art. 181.1, 2 y 3 CP, en relación con el art. 178.1 y 2 CP (según redacción dada por LO 10/2022), en relación con los arts. 16 y 62 CP, conlleva que los hechos descritos en el Hecho Probado Primero deban ser calificados como un delito de agresión sexual, a menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en grado de tentativa, habida cuenta de la concurrencia de todos los elementos del tipo, objetivos y subjetivos:

a) Actos que atenten contra la libertad o indemnidad sexual de otra persona, consistentes en un contacto corporal no consentido que implique un ataque a la libertad o indemnidad sexual de la persona que lo sufre; debe tratarse de actos de inequívoco carácter sexual, incluidos tocamientos en la zona vaginal o pectoral, idóneos para menoscabar la libertad sexual de las víctimas.

En el presente caso, el acusado se tiró sobre la víctima, la hizo caer al suelo, se puso encima de ella y la agarró fuertemente por las muñecas y le arrancó la parte inferior del bikini con la intención de penetrarla.

b) Ausencia de consentimiento de la víctima: el ataque sorpresivo con empleo de violencia por parte del acusado, ponen de manifiesto, en este caso, la ausencia de consentimiento por parte de la víctima.

c) Violencia: Se ha entendido por violencia el empleo de la fuerza física, concebida como equivalente a acometimiento, coacción o imposición material, lo que implica una agresión real más o menos violenta, o por medio de golpes, empujones o desgarros, es decir, fuerza eficaz y suficiente para vencer la voluntad de la víctima (véase, STS de 21/9/2023, ROJ : STS 4003/2023); no siendo necesario que sea irresistible, pues no puede exigirse a la víctima que oponga resistencia hasta poner en riesgo serio su vida o su integridad física, sino que basta con que sea idónea, según las circunstancias del caso.

Asimismo, decir que la violencia empleada por el acusado debe estar orientada a la consecución de su finalidad ilícita, conociendo y aprovechando la debilitación de la negativa de la víctima ante la fuerza o intimidación empleadas.

En el presente caso, tal y como se expone en el Hecho Probado Primero, el acusado empleó violencia (consistente en abalanzarse con su cuerpo sobre la víctima, agarrarla por las muñecas y arrancarle la parte inferior del bikini), con la finalidad de realizar su conducta delictiva (acceso carnal), llegando a causar lesiones a la víctima, constitutivas de un delito leve de lesiones al que nos referiremos infra.

d) Que la víctima sea menor de 16 años: tal y como consta acreditado en las actuaciones, la menor Gloria tenía 13 años de edad en el momento de cometerse los hechos, ya que su fecha de nacimiento es NUM002/2009.

e) Dolo con el elemento subjetivo del injusto del ánimo libidinoso (ánimo que se deduce o infiere de la forma de ejecución del acto, momento y lugar): en el presente caso, el acusado actuó con la clara finalidad de obtener una satisfacción sexual, al abalanzarse sobre la víctima y arrancarle la parte inferior del bikini, tal y como consta en el Hecho Probado Primero.

Asimismo, el delito referido se habría cometido en grado de tentativa. Según el art. 16.1 CP: " Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecución del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberían producir el resultado, y sin embargo éste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor".

El delito contra la libertad sexual objeto de enjuiciamiento en este procedimiento penal, se habría cometido en grado de tentativa, ya que el acusado, a pesar de la violencia ejercida, no consiguió llevar a cabo la penetración pretendida, por causas independientes a su voluntad, concretamente la propia actuación de la víctima quien, con ayuda de sus amigas, consiguió quitárselo de encima.

TERCERO.- "Calificación jurídica de los hechos descritos en el Hecho Probado Segundo: delito leve de lesiones ( art. 147.2 CP )" : Los hechos declarados probados en el Hecho Probado Segundo, son legalmente constitutivos de un delito leve de lesiones, previsto y penado en el art. 147.2 CP.

El art. 147.2 CP tipifica como delito de lesiones causar a otro, por cualquier medio o procedimiento, una lesión que no requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico.

En el presente caso, los hechos descritos en el Hecho Probado Segundo reúnen todos los elementos del tipo, objetivos y subjetivos, exigidos por el delito leve de lesiones, previsto y penado en el art. 147.2 CP, en relación con el art. 147.1 CP, véanse:

1) Por cualquier medio o procedimiento (tipo de medios abiertos): en el presente procedimiento, el acusado empleó medios físicos contra la víctima.

2) Causar a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su salud física o mental: en el presente supuesto, el acusado causó a la víctima un menoscabo en su integridad corporal, consistente en:

- escoriaciones lineales en el antebrazo derecho, muslo derecho y en ambos laterales abdominales, en la cara posterior de la rodilla y en la cara interna del gemelo izquierdo,

- una lesión macular menor de 1 centímetro, en el antebrazo izquierdo y

- mácula de 2 centímetros en el glúteo derecho y en la región palmar de ambas manos.

3) Que la lesión no requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico: en el presente caso, el menoscabo en la integridad corporal de la víctima sólo requirió para su curación, de una primera asistencia médica.

4) Dolo o imprudencia grave o menos grave: en este caso, concurre dolo en la conducta del acusado, ya que éste, de manera intencionada, se abalanzó sobre la víctima, menor de 13 años de edad, ejerciendo sobre la misma una fuerza física.

CUARTO.- "Calificación jurídica de los hechos descritos en el Hecho Probado Tercero: delito de lesiones psíquicas ( art. 147.1 CP )" : Los hechos descritos en el Hecho Probado Tercero son legalmente constitutivos de un delito de lesiones psíquicas, previsto y penado en el art. 148.3 CP, en relación con el art. 147.1 CP.

El art. 147.1 CP establece: " El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su salud física o mental, será castigado, como reo del delito de lesiones (...), siempre que la lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico."

Por su parte, el art. 148.3º CP contempla como agravante específica del delito de lesiones, previsto y penado en el art. 147.1 CP: " Si la víctima fuere menor de catorce años o persona con discapacidad necesitada de especial protección."

El Tribunal Supremo ha señalado respecto de las lesiones psíquicas que traigan causa de un delito contra la libertad sexual, que pueden llegar a constituir un delito autónomo de lesiones psíquicas (véase, STS de 20/4/2023, ROJ: STS 1839/2023; STS de 24/10/2018, ROJ: STS 3699/2018):

a) El Acuerdo del Pleno no jurisdiccional de fecha 10/10/2003 establece: " Las alteraciones síquicas ocasionadas a la víctima de una agresión sexual ya han sido tenidas en cuenta por el legislador al tipificar la conducta y asignarle una pena, por lo que ordinariamente quedan consumidas por el tipo delictivo correspondiente por aplicación del principio de consunción del art. 8.3 del código penal , sin perjuicio de su valoración a efectos de la responsabilidad civil."

b) Las excepciones al contenido del referido Acuerdo de 10/10/2003, es decir, los supuestos en que las lesiones psicológicas alcanzan naturaleza autónoma, serían aquéllos en los que del relato fáctico resultan lesiones psicológicas con una sustantividad propia, diferenciada del delito contra la libertad sexual, y que, por lo tanto, no quedan consumidas en el delito de agresión sexual.

En el presente caso, los hechos descritos en el Hecho Probado Tercero reúnen todos los elementos del tipo, objetivos y subjetivos, exigidos por el delito de lesiones psíquicas, previsto y penado en el art. 148.3º CP, en relación con el art. 147.1 CP, véanse:

1) Por cualquier medio o procedimiento (tipo de medios abiertos), se cause a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su salud física o mental: en el presente supuesto, el acusado, además de lesiones físicas referidas en el Fundamento de Derecho Tercero, causó a la víctima, de 13 años de edad, un menoscabo en su salud mental, consistente en trastorno por estrés postraumático, con origen directo en el intento de comisión de un delito de agresión sexual, con acceso carnal y violencia, contra la víctima.

3) Que la lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico: en el presente caso, el menoscabo en la salud mental de la víctima es de tal intensidad, que desde septiembre de 2022 está sometiéndose a tratamiento psicológico, sin que exista una fecha previsible de finalización del mismo.

Se trata de lesiones psíquicas de entidad suficiente como para conformar un delito autónomo de lesiones, dada la afectación severa de la salud mental de la víctima, de sólo 13 años de edad, a causa del estrés postraumático provocado por el delito de agresión sexual cometido por el acusado contra la víctima.

4) Dolo o imprudencia grave o menos grave: en este caso, concurre dolo en la conducta del acusado, ya que éste, de manera intencionada, atentó contra la libertad sexual de la víctima, menor de 13 años de edad.

5) Que la víctima fuere menor de catorce años: en este caso, la víctima tenía tan solo 13 años de edad, en el momento de producirse el intento de agresión sexual, con violencia y acceso carnal, que le ha causado el estrés postraumático.

QUINTO.- "Autoría: delito de agresión sexual, a menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en grado de tentativa ( art. 181.1 , 2 y 3 CP , en relación con el art. 178.1 y 2 CP , según redacción dada por LO 10/2022)" : Del delito de agresión sexual, a menor de edad de 16 años, con acceso carnal, en grado de tentativa, previsto y penado en el art. 181.1, 2 y 3 CP, en relación con el art. 178.1 y 2 CP (según redacción dada por LO 10/2022) descrito ut supra, responderá criminalmente, en concepto de autor, el acusado D. Tomás, en aplicación del art. 28.1 CP.

SEXTO.- "Autoría: delito de lesiones psíquicas ( art. 148.3º CP , en relación con el art. 147.1 CP )" : Del delito de lesiones psíquicas, previsto y penado en los arts. 147.1 y 148.3º CP, descrito ut supra, responderá criminalmente en concepto de autor el acusado D. Tomás, en aplicación del art. 28.1 CP.

SÉPTIMO.- "Autoría: delito leve de lesiones ( art. 147.2 CP )" : Del delito leve de lesiones, previsto y penado en el art. 147.2 CP, descrito ut supra, responderá criminalmente, en concepto de autor, el acusado D. Tomás, en aplicación del art. 28.1 CP.

OCTAVO.- "Circunstancias modificativas de la responsabilidad penal" : En el presente caso, no concurren circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, ni atenuantes ni agravantes.

NOVENO.- "Pena aplicable: delito de agresión sexual, a menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en tentativa ( art. 181.1 , 2 y 3 CP , en relación con el art. 178.1 y 2 CP , según redacción dada por LO 10/2022)" : El delito de agresión sexual, sobre menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en grado de tentativa, según el art. 181.1, 2 y 3 CP, en relación con el art. 178.1 y 2 CP (según redacción dada por LO 10/2022), lleva aparejada una pena de prisión de diez a quince años.

Por su parte, el art. 62 CP señala: " A los autores de tentativa de delito se les impondrá la pena inferior en uno o dos grados a la señalada por la Ley para el delito consumado, en la extensión que se estime adecuada, atendiendo al peligro inherente al intento y al grado de ejecución alcanzado."

Respecto de las penas accesorias, el art. 57.1 CP establece para el caso, entre otros, de delitos contra la libertad e indemnidad sexuales, la posibilidad de acordar, en sentencia, la imposición de una o varias de las prohibiciones contempladas en el art. 48 CP, por un tiempo que no excederá de cinco años, si el delito fuera menos grave; señalando que, para el caso de que la persona condenada lo fuera a pena de prisión y se hubiese acordado la imposición de una o varias de dichas prohibiciones, se impondrá su duración por un tiempo superior entre uno y cinco años, si fuera delito menos grave; cumpliéndose la pena de prisión y las prohibiciones, antes citadas, necesariamente, de forma simultánea, por la persona condenada por la persona condenada.

Por su parte, el art. 192 CP establece:

a) En su apartado 1, la imposición de la medida de seguridad de libertad vigilada, a ejecutar con posterioridad a la pena privativa de libertad, con una duración de cinco a diez años, si alguno de los delitos fuera grave, y de uno a cinco años si se trata de uno o más delitos menos graves.

b) En su apartado 3, párrafo 2º, la imposición de la pena accesoria de inhabilitación especial para cualquier profesión, oficio o actividades, sean o no retribuidos, que conlleve contacto regular y directo con personas menores de edad, por un tiempo superior entre cinco y veinte años al de la duración de la pena de privación de libertad impuesta en la sentencia, si el delito fuera grave, y entre dos y veinte años si fuera menos grave.

Según el art. 66.1.6ª CP, para la fijación de la pena aplicable al caso, tratándose de delitos dolosos, se deberá aplicar la siguiente regla: " Cuando no concurran atenuantes ni agravantes aplicarán la pena establecida por la ley para el delito cometido, en la extensión que estimen adecuada, en atención a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho."

A la hora de individualizar las penas correspondientes al delito de agresión sexual referido ut supra, el Tribunal estima procedente imponer:

1ª) Pena principal de 3 años de prisión (pena menos grave), duración máxima solicitada por el Ministerio Fiscal y la Acusación Particular.

2ª) Pena accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, en aplicación del art. 56.1.2º CP.

3ª) Pena accesoria de prohibición de aproximarse a la víctima (la menor Gloria), a una distancia de 1.000 metros, en cualquier lugar donde se encuentre, así como a su domicilio, a sus lugares de trabajo o estudio y a cualquier otro que sea frecuentado por ella, por un tiempo superior en cinco años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

4ª) Pena accesoria de prohibición de comunicarse con la víctima (la menor Gloria), por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, así como establecer contacto escrito, verbal o visual, por un tiempo superior en cinco años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

5ª) Pena accesoria de privación del derecho a residir o acudir en el municipio de DIRECCION001, lugar en el que se cometieron los hechos delictivos y tiene su domicilio la víctima, por un tiempo superior en cinco años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

6ª) Medida de seguridad de libertad vigilada, a ejecutar con posterioridad a la pena de prisión, con una duración de cinco años ( art. 192.1 CP).

7ª) Pena de inhabilitación especial para cualquier profesión, oficio o actividades, sean o no retribuidos, que conlleve contacto regular y directo con personas menores de edad, por un tiempo superior en 16 años al de la pena de prisión impuesta ( art. 192.3p2 CP)

La pena principal de prisión, prevista en el art. 181.1, 2 y 3 CP (según redacción dada por LO 10/2022), se impone en la mitad inferior del segundo grado inferior, habida cuenta del menor grado de ejecución alcanzado y del menor peligro inherente a la ejecución, así como, la ausencia de circunstancias que justifiquen fijarla en una extensión mayor y las circunstancias personales del acusado, quien carece de antecedentes penales.

Las penas accesorias, previstas en los arts. 57, 192,1 y 3.p2 CP, así como la medida de seguridad de libertad vigilada, se imponen en el límite máximo, o en una duración cercana al mismo, habida cuenta de que el delito de agresión sexual, con violencia y acceso carnal, aunque en grado de tentativa, se ha cometido contra una menor de 13 años de edad.

En cuanto a la posible sustitución del cumplimiento de la pena impuesta al acusado, por expulsión del territorio español, prevista en el art. 89.1 CP, este precepto establece: " Las penas de prisión de más de un año impuestas a un ciudadano extranjero serán sustituidas por su expulsión del territorio español. Excepcionalmente, cuando resulte necesario para asegurar la defensa del orden jurídico y restablecer la confianza en la vigencia de la norma infringida por el delito, el juez o tribunal podrá acordar la ejecución de una parte de la pena que no podrá ser superior a dos tercios de su extensión, y la sustitución del resto por la expulsión del penado del territorio español. En todo caso, se sustituirá el resto de la pena por la expulsión del penado del territorio español cuando aquél acceda al tercer grado o le sea concedida la libertad condicional."

En el presente caso, a pesar de las peticiones formuladas por el Ministerio Fiscal (con fundamento en la aplicación del art. 89.9 CP) y de la Acusación Particular (alegando la aplicación del art. 89 CP), en virtud del art. 89.1 CP, este Tribunal debe acordar el cumplimiento, en territorio español, de un máximo de dos tercios de la extensión de la pena de prisión, dada la gravedad de la infracción penal, consistente en un delito de agresión sexual, a menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en grado de tentativa; esta circunstancia hace necesaria la ejecución de dos tercios de la pena de prisión impuesta, en territorio español, para asegurar la defensa del orden jurídico y restablecer la confianza en la vigencia de la norma infringida por el delito.

Asimismo, hay que tener en cuenta, que en aplicación del art. 89.1 in fine CP, la ejecución de la pena de prisión de 3 años impuesta al acusado deberá sustituirse por su expulsión del territorio español, cuando aquél acceda al tercer grado o se le conceda la libertad condicional.

Respecto de la petición de la Acusación Particular de imponer la inhabilitación absoluta durante el tiempo de duración de la pena de prisión, en aplicación del art. 55 CP, no ha lugar dado que la pena de prisión de 3 años de duración impuesta debe ser calificada como menos grave.

DÉCIMO.- "Pena aplicable: delito de lesiones psíquicas ( art. 148.3º CP , en relación con el art. 147.1 CP )" : El art. 148 CP, prevé la aplicación de una pena de prisión de dos a cinco años, atendiendo al resultado causado o riesgo producido.

Respecto de las penas accesorias, el art. 57.1 CP establece para, entre otros, el caso de delitos de lesiones, la posibilidad de acordar, en sentencia, la imposición de una o varias de las prohibiciones contempladas en el art. 48 CP, por un tiempo que no excederá de cinco si fuera delito menos grave; señalando que, para el caso de que la persona condenada lo fuera a pena de prisión y se hubiese acordado la imposición de una o varias de dichas prohibiciones, se impondrá su duración por un tiempo superior entre uno y cinco años, si fuera delito menos grave; cumpliéndose la pena de prisión y las prohibiciones antes citadas necesariamente de forma simultánea por la persona condenada por la persona condenada.

A la hora de individualizar las penas correspondientes al delito de lesiones psíquicas referido ut supra, el Tribunal estima procedente imponer:

1ª) Pena principal de prisión de 2 años de duración, según el límite máximo peticionado por la Acusación Particular (única acusación que interesa la condena por este delito de lesiones psíquicas).

2ª) Pena accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, en aplicación del art. 56.1.2º CP.

3ª) Pena accesoria de prohibición de aproximarse a la víctima (la menor Gloria), a una distancia de 1.000 metros, en cualquier lugar donde se encuentre, así como a su domicilio, a sus lugares de trabajo o estudio y a cualquier otro que sea frecuentado por ella, por un tiempo superior en tres años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

4ª) Pena accesoria de prohibición de comunicarse con la víctima (la menor Gloria), por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, así como establecer contacto escrito, verbal o visual, por un tiempo superior en tres años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

5ª) Pena accesoria de privación del derecho a residir o acudir en el municipio de DIRECCION001, lugar en el que se cometieron los hechos delictivos y tiene su domicilio la víctima, por un tiempo superior en tres años al de la duración de la pena de prisión impuesta.

En cuanto a la posible sustitución del cumplimiento de la pena impuesta al acusado, por expulsión del territorio español, prevista en el art. 89.1 CP, en el presente caso, a pesar de la petición formulada por la Acusación Particular (alegando la aplicación del art. 89 CP), este Tribunal debe acordar el cumplimiento, en territorio español, de tan sólo dos tercios de la extensión de la pena de prisión, dada la gravedad de la infracción penal, consistente en un delito de lesiones psíquicas, a menor de 13 años de edad; esta circunstancia hace necesaria la ejecución de dos tercios de la pena de prisión impuesta, en territorio español, para asegurar la defensa del orden jurídico y restablecer la confianza en la vigencia de la norma infringida por el delito.

Asimismo, hay que tener en cuenta, que en aplicación del art. 89.1 in fine CP, la ejecución de la pena de prisión de 2 años impuesta al acusado deberá sustituirse por su expulsión del territorio español, cuando aquél acceda al tercer grado o se le conceda la libertad condicional.

La pena principal de prisión, prevista en el art. 148 CP, se impone en su límite mínimo, dado que no concurren circunstancias que justifiquen la imposición en una duración superior, así como, teniendo en cuenta que el acusado carece de antecedentes penales.

Las penas accesorias, previstas en el art. 57.1 CP, se imponen en el límite mínimo de su mitad superior, habida cuenta de que el delito se ha cometido contra una menor de 13 años de edad.

UNDÉCIMO.- "Pena aplicable: delito leve de lesiones ( art. 147.2 CP )" : El delito leve de lesiones, previsto y penado en el art. 147.2 CP, lleva aparejada la imposición de una pena de multa de uno a tres meses.

Respecto de las penas accesorias, el art. 57.3 CP establece para el caso de delito leve de lesiones, la posibilidad de acordar, en sentencia, la imposición de las prohibiciones contempladas en el art. 48 CP, por un tiempo que no excederá de seis meses.

Según el art. 66.2 CP, para la fijación de la pena aplicable al caso, tratándose de delitos leves, se deberá aplicar la siguiente regla : "En los delitos leves y en los delitos imprudentes, los jueces o tribunales aplicarán las penas a su prudente arbitrio, sin sujetarse a las reglas prescritas en el apartado anterior."

A la hora de individualizar las penas correspondientes al delito leve de lesiones referido ut supra, el Tribunal estima procedente imponer:

1ª) Pena principal de multa de 70 días, con una cuota diaria de 15 euros, con responsabilidad personal subsidiaria, para el caso de impago, en aplicación del art. 53 CP.

2ª) Pena accesoria de prohibición de aproximarse a la víctima (la menor Gloria), a una distancia de 1.000 metros, en cualquier lugar donde se encuentre, así como a su domicilio, a sus lugares de trabajo o estudio y a cualquier otro que sea frecuentado por ella, por un tiempo de 6 meses.

3ª) Pena accesoria de prohibición de comunicarse con la víctima (la menor Gloria), por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, así como establecer contacto escrito, verbal o visual, por un tiempo de 6 meses.

La pena principal de multa, prevista en el art. 147.2 CP, se impone en la mitad superior, habida cuenta de que se trata de lesiones dolosas causadas a una víctima menor de 13 años de edad.

Respecto del importe de la cuota diaria, se fija en 15 euros, según petición formulada por el Ministerio Fiscal y expresamente aceptada por la Defensa, entendiendo que dicha aceptación se fundamenta en que el acusado tiene medios económicos suficientes para hacer frente a una cuota diaria de tal importe.

Las penas accesorias, previstas en el art. 57.3 CP, se imponen en el límite máximo, habida cuenta de que el delito se ha cometido contra una menor de 13 años de edad.

DUODÉCIMO.- "Responsabilidad civil: delito de agresión sexual a menor de 16 años, con violencia y acceso carnal, en tentativa ( art. 181.1 , 2 y 3 CP , en relación con el art. 178.1 y 2 CP , según redacción dada por LO 10/2022)" : De conformidad con lo dispuesto en los arts. 109, 110 y 116 CP, toda persona criminalmente responsable de un delito lo es también civilmente por los daños materiales y morales irrogados por su acción.

El Tribunal Supremo (por ej., STS de 20/2/2019, ROJ 524/2019), respecto de la responsabilidad civil, ha establecido la necesidad de motivar suficientemente el pronunciamiento sobre esta cuestión, ya que sólo esta motivación permite al justiciable, y a la sociedad en general, conocer las razones de las decisiones de los órganos jurisdiccionales y facilitar el control de la racionalidad, corrección técnica de la decisión, y ausencia de arbitrariedad, por parte del Tribunal que revise la resolución en vía de recurso.

En cuanto al daño moral, el Tribunal Supremo (véanse STS de 10/5/2023, ROJ: STS 1955/2023; STS de 14/4/2020, ROJ 821/2020) considera:

a) El daño moral resulta de la importancia del bien jurídico protegido y de la gravedad de la acción que lo ha lesionado criminalmente; no deriva de la prueba de lesiones materiales, sino de la significación espiritual que el delito tiene con relación a la víctima, al menoscabo de su dignidad; en consecuencia, para la apreciación del daño moral no es preciso que el mismo se concrete en determinadas alteraciones patológicas o psicológicas.

b) Cuando no haya alteraciones objetivamente perceptibles, no requiere más parámetros para la evaluación de su alcance que la gravedad de la acción que lesionó a la persona perjudicada, la importancia del bien jurídico protegido y las singulares circunstancias de la víctima.

Habrá de efectuarse su cálculo en un juicio global basado en el sentimiento social de reparación del daño producido por la ofensa delictiva atendiendo a la naturaleza del hecho, su gravedad y reiteración y contexto en el que se desarrolla. De esta manera su apreciación no exige de una constancia en los hechos probados, en cuanto de ellos fluye con naturalidad el impacto en la esfera personal que se pretende reparar.

En este caso, en cuanto al delito de agresión sexual, es claro que el objeto resarcitorio es el daño derivado de la lesión del bien jurídico protegido, la libertad sexual y la propia dignidad de la víctima.

La aplicación de la Doctrina Jurisprudencial al presente caso, conlleva la imposición al acusado de la obligación de indemnizar a la víctima, en concepto de daños morales, por la vulneración de su libertad e indemnidad sexual y de su dignidad, en la cuantía de 1.000 euros, más el interés procesal previsto en el art. 576 LEC (interés anual igual al del interés legal del dinero incrementado en dos puntos), dada la relevancia del bien jurídico conculcado con la acción delictiva perpetrada y que la víctima era una menor de 13 años de edad, teniendo en cuenta que la gravedad del estrés postraumático padecido por la víctima, a causa de este delito de agresión sexual, ha fundamentado la calificación como delito autónomo de lesiones psíquicas, de cuya responsabilidad civil se ocupa el Fundamento de Derecho Decimotercero.

DECIMOTERCERO.- "Responsabilidad civil: delito de lesiones psíquicas ( art. 148.3º CP , en relación con el art. 147.1 CP )" : En aplicación de los arts. 109, 110 y 116 CP, el acusado deberá resarcir a la víctima por las lesiones psíquicas que le ha causado, fijándose la responsabilidad civil derivada de la comisión de este delito, en la cuantía de 9.000 euros, más el interés procesal previsto en el art. 576 LEC (interés anual igual al del interés legal del dinero incrementado en dos puntos), habida cuenta de la gravedad del estrés postraumático que padece la víctima, tal y como queda expuesto en el Informe Médico Psiquiátrico Forense, obrante en folios 112-115.

Este importe añadido al fijado en el Fundamento de Derecho Duodécimo, suman un total de 10.000 euros, máximo interesado por el Ministerio Fiscal y la Acusación Particular.

DECIMOCUARTO.- "Responsabilidad civil: delito leve de lesiones ( art. 147.2 CP )" : En aplicación de los arts. 109, 110 y 116 CP, como consecuencia del delito leve de lesiones cometido, el acusado deberá resarcir a la víctima por las lesiones físicas que le ha causado, así como por los daños materiales ocasionados.

El art. 136 DL 8/2004, en relación con la tabla 3.A, establece respecto de la determinación de la indemnización del perjuicio personal básico:

- El perjuicio personal básico por lesión temporal se define como el perjuicio común que se padece desde la fecha del accidente hasta el final del proceso curativo o hasta la estabilización de la lesión y su conversión en secuela.

- Su valoración económica se determina mediante la cantidad diaria establecida en la tabla 3.A, es decir, 30 euros por día.

Según la Jurisprudencia del Tribunal Supremo acerca de la aplicación el baremo contenido en el DL 8/2004 a los daños y perjuicios originados por la comisión de un delito doloso (ad exemplum, STS de 23/7/2020, ROJ: STS 2911/2020):

a) El baremo ha sido tomado en la práctica judicial de manera orientativa, cuando se trata de fijar indemnizaciones civiles en el orden estrictamente penal, teniendo en cuenta para ello las puntuaciones de las lesiones y de las secuelas padecidas que determinen los informes médico-forenses.

b) No siendo aplicable el baremo, en los casos de delitos dolosos, por tanto, las cantidades que resulten de las tablas podrán considerarse orientativas y, en todo caso, en cuadro de mínimos.

En aplicación de los preceptos y Doctrina Jurisprudencial referidos, se fija el importe de la responsabilidad civil derivada de la comisión de este delito leve de lesiones, en la cuantía de 320,97 €, incrementada en el interés procesal previsto en el art. 576 LEC (interés anual igual al del interés legal del dinero incrementado en dos puntos), que se desglosa en los siguientes importes:

1º) 315 €, en concepto de perjuicio personal básico, por los 7 días no impeditivos que tardaron en curarse las lesiones físicas padecidas por la víctima, según se expone en el Informe Médico Forense de Sanidad (folio 91); importe calculado a partir de la cuantía de 30 €/día, previsto en la Tabla 3.A del DL 8/2004, incrementado en un 50%, al tratarse de un delito doloso en que la víctima tenía 13 años de edad.

2º) 5,97 euros, en concepto de la parte del bikini que rompió el acusado al acometer a la víctima.

DECIMOQUINTO.- "Imposición de costas procesales": El art. 123 CP establece que las costas procesales se entienden impuestas por la ley a los criminalmente responsables de todo delito.

Según el art. 124 CP: " Las costas comprenderán los derechos e indemnizaciones ocasionados en las actuaciones judiciales e incluirán siempre los honorarios de la acusación particular en los delitos sólo perseguibles a instancia de parte."

En consecuencia, en el presente caso, las costas procesales deben ser impuestas al acusado D. Tomás, incluyendo los honorarios de la Acusación Particular, únicamente, respecto del delito de agresión sexual, ya que se trata de un delito solamente perseguible a instancia de parte.

No se imponen las costas procesales derivadas de la Acusación Particular, respecto del delito de lesiones psíquicas, ya que no se trata de un delito perseguible solamente a instancia de parte, y que, aindamáis, la Acusación Particular no lo ha solicitado.

No se imponen las costas procesales derivadas de la Acusación Particular, respecto del delito leve de lesiones, ya que no incluyó este delito en sus conclusiones definitivas.

Vistos los preceptos legales citados y demás de pertinente y general aplicación