Sentencia Penal 374/2024 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 10161/2023 de 09 de mayo del 2024

PRIMERO.- El Juzgado de Instrucción núm. 2 de Elche incoó procedimiento sumario por un presunto delito de agresión sexual continuado seguido contra don Anton. Una vez conclusas las actuaciones, las remitió para su enjuiciamiento a la Audiencia Provincial de Alicante, sección séptima, que incoó procedimiento sumario núm. 10/2011 y, con fecha 3 de marzo de 2015 dictó Sentencia núm. 5, que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS:

"Como HECHOS PROBADOS en la presente causa se declaran los siguientes:

Que Anton, mayor de edad y sin antecedentes penales conocidos al tiempo del hecho, es padre de Antonia, nacida en fecha NUM000 de 1989, conviviendo la familia formada además por la esposa y otros 4 hijos menores que ella - Constantino, Diego, Candelaria y Celia-, en el domicilio sito en la DIRECCION000 de Partida DIRECCION001 en DIRECCION002 al tiempo de los hechos que a continuación se relatan. La vivienda era de tipo unifamiliar, con varias plantas. El matrimonio se separó de hecho a finales de 2007, divorciándose posteriormente.

Desde el mes de noviembre del año 2002 y hasta el verano del año 2006, guiado de ánimo lúbrico, al anochecer, Anton aprovechando que los demás dormían y el dormitorio de sus hijas estaba en un semisótano, se acostaba, al menos una vez por semana, en la cama de su hija, Antonia, nacida en fecha NUM000 de 1989, efectuándole, con la periodicidad indicada e ininterrumpidamente, tocamientos libidinosos en sus senos, vagina y glúteos a la vez que frotaba su pene en erección contra estos últimos. Para lograr vencer la resistencia de Antonia el procesado la agarraba fuertemente de los brazos cuando ella intentaba zafarse, le ponía la pierna encima, le tapaba la boca para que no gritara en ocasiones y le conminaba a no decir nada diciéndole que si lo hacía le haría lo mismo a su hermana Candelaria. Asimismo se aprovechaba para la comisión de los hechos de la posición de superioridad que su relación parental con Antonia le proporcionaba. La hermana de Antonia, Candelaria, 6 años menor que ella, nacida el NUM001.1995, y que dormía en la misma habitación de su hermana en la cama de al lado, presenció gran parte de estos hechos, en concreto cómo en efecto varias noches a la semana durante años después de meterse en su cama el procesado se metía en la cama de Antonia, la agarraba y se frotaba contra ella.

Así mismo, el procesado a partir de marzo de 2004, en muchas ocasiones llevadas a cabo del modo descrito, incluyendo el uso de la fuerza precisa para vencer la resistencia de Antonia, introdujo sus dedos en la vagina y en el ano de su hija, que llegó a sangrar por tal motivo. También en muchas de las ocasiones descritas, el procesado obligó a su hija a masturbarle.

El procesado, durante el periodo temporal indicado, se aproximaba además en múltiples ocasiones a su hija Antonia, arrinconándola en diferentes lugares de la casa contra la pared y sujetándole fuertemente de los brazos, para vencer su resistencia y tocarla contra su voluntad en el pecho o glúteos, tanto por encima como por debajo de la ropa. También con mucha frecuencia le hacía comentarios de tipo sexual sobre su cuerpo como que tenía el culo muy gordo, los pechos muy grandes o que estaba muy buena, comentarios reiterados que hacían sentirse vejada a Antonia.

Como consecuencia de tales hechos Antonia sufre secuelas psicológicas consistentes en un Trastorno de estrés postraumático crónico, por las que ha precisado tratamiento psicológico durante varios años.

Antonia denunció estos hechos ante la policía en fecha 20 de Enero de 2010".

SEGUNDO.- La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:

"Que debemos CONDENAR y CONDENAMOS al procesado en esta causa Anton, como autor criminalmente responsable de un delito continuado de agresión sexual con introducción de miembros corporales por vía vaginal y anal (violación), y con prevalimiento de relación de parentesco, ya definido, cometido en la persona de Antonia, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la PENA DE 13 AÑOS y 6 MESES DE PRISIÓN, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, así como la prohibición de aproximación a Antonia, y a su domicilio a una distancia inferior a 500 metros durante un plazo de 15 años, y la prohibición de comunicación con la misma por el mismo plazo y por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático.

Como responsabilidad civil deberá indemnizar el procesado a Antonia en la cuantía de 20.000 euros por los daños morales y psicológicos causados, más los intereses legales por aplicación del artículo 576 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Abonamos al procesado el tiempo de prisión provisional sufrida por esta causa para el cumplimiento de la expresada pena de privación de libertad en los términos previstos en el art. 58 CP.

Conclúyase en forma la pieza de responsabilidad civil.

Y deberá abonar las costas procesales, incluidas las de la Acusación particular.

Notifíquese esta sentencia a las partes, conforme a lo dispuesto en el artículo 248-4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, haciendo saber que contra la misma cabe interponer Recurso de Casación ante el Tribunal Supremo en el plazo de cinco días.

Así por esta nuestra Sentencia, de la que se unirá certificación al Rollo de Sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos".

TERCERO.- El condenado interpuso recurso de casación frente a la anterior resolución que es desestimado mediante Sentencia núm. 642/2015, de 13 de octubre, de este Alto Tribunal.

CUARTO.- Con motivo de la entrada en vigor de la Ley 10/2022, de 6 de septiembre, que modifica el Título VIII, Libro II del Código penal, se procede a tramitar la posible revisión de la pena impuesta.

QUINTO.- Con fecha 20 de diciembre de 2022 la Audiencia Provincial dictó auto cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

"LA SALA ACUERDA: REVISAR la Sentencia de fecha 3 de marzo de 2015, dictada por esta Sección Séptima de la AP de Alicante, con sede en Elche, por la que se sigue la Ejecutoria 65/15 en el siguiente sentido:

-.Reducir la pena de prisión impuesta al penado Anton, como autor de un delito continuado de agresión sexual con penetración y prevalimiento de la relación de parentesco, de manera que fijada inicialmente en 13 años y 6 meses, queda en 11 años y 1 día de prisión, con inhabilitación absoluta durante el tiempo de la condena.

-. De conformidad con el vigente artículo 192.1 del CP, se impone al penado Anton la libertad vigilada, a cumplir con posterioridad al cumplimiento de la pena privativa de libertad, por 5 años, cuyo contenido será aprobado por este Tribunal, previa propuesta del Juzgado de Vigilancia correspondiente.

-. De conformidad con el vigente artículo 192.3 del CP, se impone al penado Anton la inhabilitación especial para profesión, oficio o actividades retribuidas o no que conlleven contacto directo con menores por tiempo de 3 años superior a la pena de prisión impuesta (total 14 años y 1 día).

Se mantiene el resto de pronunciamientos de la Sentencia no afectados por lo anterior.

Una vez se declare la firmeza de la presente resolución, procédase a la liquidación de condena.

Notifiquese la presente resolución a las partes, conforme a lo dispuesto en el art. 248.4º de la LOPJ, haciendo saber que contra la misma cabe Recurso de casación ante el Tribunal Supremo en el plazo de cinco días.

Así lo acordaron y firman los Iltmos. Sres. Magistrados expresados al margen".

SEXTO.- Contra el anterior auto, el Ministerio Público y la representación procesal de don Anton anunciaron su propósito de interponer sendos recursos de casación, recursos que se tuvieron por preparados remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las actuaciones y certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente Rollo y formalizándose los recursos.

SÉPTIMO.- El recurso de casación formalizado por el Ministerio público se basó en los siguientes motivos:

Motivo único.- Por infracción de ley, al amparo del art. 849.1º de la LECrim. , por indebida aplicación de los arts. 2.2 del Código penal y consiguiente inaplicación de los arts. 178, 179, 180.1.4 y 74, del Código penal, vigente en el momento de los hechos LO 15/2023.

El recurso de casación formalizado por don Anton se basó en los siguientes motivos:

Motivo único.- Por infracción de Ley, al amparo del art. 849.1 de la LECrim, por indebida aplicación de los arts. 2.2. del Código Penal y 9.3 de la Constitución Española en relación con la errónea aplicación del artículo 21.6 y 66 del Código Penal y el artículo 324 de la LECrim.

OCTAVO.- Por diligencia de ordenación de 28 de marzo de 2023, se da traslado para instrucción a los recurrentes entre sí de los recursos interpuestos y a la Procuradora de la Acusación particular. Esta última se opone e impugna el recurso interpuesto de contrario por el condenado y se adhiere al recurso formalizado por el Ministerio Fiscal haciendo propios sus argumentos. El recurrente se opone e impugna el recurso formalizado por el Ministerio Fiscal.

Instruido el Ministerio Fiscal del recurso interpuesto solicita de esta Sala la no celebración de vista e interesa la inadmisión y subsidiariamente la desestimación del recurso formalizado por el condenado en razón a las consideraciones expuestas en su informe de fecha 24 de mayo de 2023.

NOVENO.- Por diligencia de ordenación de 30 de mayo siguiente se tienen por incorporados los anteriores escritos y se da traslado a las partes interesadas por plazo de tres días conforme al artículo 882.2º Lecrim., quienes se dan por instruidas.

DÉCIMO.- Por providencia de esta Sala de fecha 26 de febrero de 2024 se señala este recurso para deliberación y fallo el próximo día 8 de mayo de 2024.