Sentencia Penal 617/2024 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 11144/2023 de 19 de junio del 2024

PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia e Instrucción núm. 4 de Sanlúcar de Barrameda incoó procedimiento sumario, por diversos posibles delitos contra Abel. Una vez conclusas las actuaciones, las remitió para su enjuiciamiento a la Audiencia Provincial de Cádiz, sección tercera, que incoó procedimiento sumario y con fecha 28 de enero de 2019 dictó Sentencia núm. 40, que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS:

"Probado y así se declara que Abel, mayor de edad y con antecedentes penales cancelables y por tanto no computables a efectos de reincidencia, inició hace 32 años una relación sentimental con Martina, fruto de la cual nacieron dos hijas, Nuria de 31 años, y Otilia de 29 años. A los 10 años de relación se separaron, retomándola 4 años más tarde, y en ese intervalo Martina tuvo otra hija, Raimunda, de 19 años, con otra pareja. Esta, su madre y el procesado convivían al tiempo de los hechos en el domicilio familiar sito en la DIRECCION000 de la localidad de DIRECCION001 (Cádiz).

Si bien a su inicio la convivencia estaba normalizada pronto el procesado cambió el trato para con su pareja, Martina, lo que duró hasta que esta interpuso la denuncia el pasado día 19/7/17 que dio lugar a las presentes diligencias penales. Así, con intención de menospreciarla dirigía a la misma expresiones como: "puta, asquerosa, no vales ni para chupar nabos", "perra, puta guarra, asquerosa, sólo vales para zorrear", y similares, en muchas ocasiones en el propio domicilio familiar y en presencia de la hija mayor de edad con la que convivían, lo que en algunas ocasiones acompañaba de empujones sin motivo o justificación y, cuando Martina se atrevía a protestar, con una clara intención de amedrentarla le decía "o te callas o te doy un puñetazo en la boca ". Siendo muchas ocasiones el motivo de la discusión las salidas que Martina podía haber hecho a la calle, pues el procesado no quería que saliera sin él, ni se relacionara con terceras personas. Todo lo cual género un clima de temor en el seno de la pareja propiciado por la conducta del procesado para con su esposa que hizo que la misma le cogiera miedo. A lo que contribuyó que con frecuencia le dijera "como me denuncies te quito del medio", "de la cárcel se sale pero de la caja de pino no", "te voy a matar, hija de puta".

Que durante dicho período de convivencia la pareja mantenía casi a diario relaciones sexuales, que así eran demandadas de manera insistente por el procesado, a las que terminaba accediendo Martina aunque con desgana y adoptando una actitud totalmente pasiva, sin que consta acreditado que le hubiere mostrado de una manera clara su negativa a mantenerlas.

No consta suficientemente acreditado que el pasado día 17 julio de 2017, encontrándose la pareja en el domicilio familiar y ante la negativa de Martina a mantener relaciones sexuales con el procesado, éste, con intención de menoscabar su integridad corporal, le hubiere propinado una patada en la pierna.

Tampoco ha quedado suficientemente acreditado que el pasado día 18 de julio de 2017 en similar contexto y por igual razón el procesado hubiera propinado un fuerte empujón a su pareja haciendo que ésta se golpeara en el muslo con un perchero.

Lo que si ha quedado acreditado es que el pasado día 19 de julio de 2017, cuando Abel regresó al domicilio familiar, encontrando a Martina en compañía de la menor de sus hijas, Raimunda, mediante gestos y de manera insistente demandó de aquella que le acompañara al dormitorio con la finalidad de mantener relaciones sexuales. Si bien en un principio Martina ignoró la indicación del procesado, cuando su hija se introdujo en el baño para tomar una ducha este volvió a insistir tomándola de la mano y llevándola hasta el dormitorio conyugal sin que Martina le mostrara de una manera clara su oposición a ello, aunque lo hiciera para evitar que aquél pudiera alterarse e iniciara un incidente en el que pudiera verse involucrada su hija. Ya en el dormitorio ella se limitó a echarse sobre la cama y ponerse en "pompa", como hacía normalmente, siendo penetrada vaginalmente por el procesado que en un determinado momento le indicó que la penetraría analmente para eyacular en dicha cavidad. Martina entonces le manifestó verbalmente su oposición a ello, pasando de la conducta pasiva hasta entonces adoptada por otra activa consistente en tratar de evitarlo moviéndose para cambiar de postura. No obstante el procesado, lejos de atender a dichos deseos, con el único impulso de atender a su propio ánimo libidinoso, sujetó con fuerza a Martina inmovilizándola y consiguiendo colocarla en la postura adecuada para, sin solución de continuidad, penetrarla analmente. Práctica que ella deseaba evitar a toda costa ya que, padeciendo hemorroides externas, era consciente del dolor que ello le provocaría, como así ocurrió, hasta el punto de que se vio obligada a ahogar sus gritos de dolor mordiendo con fuerza la sábana que en parte se había introducido en la boca, siendo su pensamiento una vez más que su hija no se enterara de lo que estaba sucediendo. Con esta acción el procesado causó a su pareja sangrado en el ano, donde fue objetivada por facultativos la existencia de una fístula, lesión de la que tardó 15 (días) en sanar, sin secuelas.

Al día siguiente Martina, acompañada de su hija Otilia, acudió a Comisaría de Policía a denunciar estos hechos, lo que dio lugar a que Abel fuese detenido para ser puesto a disposición judicial. Haciendo uso de su derecho a comunicar el hecho de su detención a tercera persona, decidió llamar telefónicamente a su hija Otilia, a quien le dijo que su madre le había metido en la cárcel, que él no había hecho nada, que era una puta y una guarra y que hablara con ella para que le quitara la denuncia, que si no lo hacía tanto a ella como a su hermana le haría una cruz y a su madre la quitaría de en medio. Llamada que volvió a hacer a su hija y con idéntico contenido y finalidad días más tarde cuando ya se encontraba en centro penitenciario como preso preventivo por decisión judicial adoptada en el presente procedimiento. Tales requerimientos generaron tanto a la madre como la hija verdadero temor y angustia ante el miedo de que efectivamente el procesado pudiera actuar contra la vida o integridad física de la primera de ellas, al que consideraban plenamente capaz de ello.

Martina desde entonces, y todavía continúa, se encuentra bajo tratamiento por profesionales de psicología y farmacológico, presentando una patobiografía compatible con DIRECCION002 secundario a los hechos declarados como probados.

El procesado se encuentra en prisión provisional por estos hechos desde el pasado día 20 de julio de 2017".

SEGUNDO.- La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:

"Que debemos condenar y condenamos a Abel como autor penalmente responsable de los siguientes delitos (imponiéndole) las siguientes penas:

1º como autor de un delito de maltrato habitual, sin que concurra circunstancia alguna modificativa de la responsabilidad criminal, a la pena de 1 año y 5 meses de prisión, con inhabilitación especial para el derecho sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, privación del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo de 4 años, así como la prohibición de aproximarse a menos de 200 m de la persona de Martina, de su domicilio, lugar de trabajo o cualquier otro frecuentado por ella, así como prohibición de comunicar con la misma por cualquier medio o procedimiento, ambas por tiempo de 2 años y 5 meses.

2º como autor de un delito continuado de injurias y vejaciones injustas de carácter leve a la pena de 20 días de localización permanente a cumplir en centro penitenciario, así como la prohibición de acercarse a menos de 200 m de Martina, de su domicilio, lugar de trabajo o cualquier otro frecuentado por ella, así como la de comunicar con la misma por cualquier medio procedimiento por el tiempo de 6 meses.

3º como autor de un delito continuado amenazas, sin que concurran circunstancia alguna modificativa de la responsable criminal, a la pena de 1 año de prisión, inhabilitación especial para el derecho sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, privación del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo de dos años, así como prohibición de acercarse a menos de 200 m de Martina, así como de su domicilio, lugar de trabajo o cualquier otro que frecuente, y de comunicar con ella por cualquier medio procedimiento por el tiempo, en ambos casos, de 2 años.

4º como autor de un delito de agresión sexual, con la agravante de parentesco, a la pena de 9 años de prisión, con inhabilitación especial para el derecho sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, y prohibición de acercarse a no menos de 200 m de Martina, de su domicilio, lugar de trabajo o cualquier otro que frecuente, así como prohibición de comunicar con ella por cualquier medio o procedimiento durante un período de 10 años. Igualmente se le impone la medida de libertad vigilada por un tiempo de 5 años, que se ejecutará con posterioridad a la pena privativa de libertad, y que consistirá en la prohibición de acercarse y comunicar con Martina y sus hijos durante dicho período, así como la obligación de participar en programas formativos sobre educación sexual y violencia de género.

Y 5º como autor un delito contra la administración de justicia, sin que concurran circunstancia alguna modificativa de la responsable criminal, a las penas de un año de prisión, accesorias legales y 6 meses multa a razón de una cuota diaria de 6 euros, con la responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de un día de prisión por cada dos cuotas no abonadas.

Para el cumplimiento de las penas privativas de libertad será de abono la prisión preventiva sufrida, situación que se acuerda prorrogar hasta la mitad de las penas impuestas, esto es, hasta el próximo día 29/2/2024, en el caso de que se recurriera esta resolución y salvo que por el órgano ad quem se resolviera otra cosa. Caso de que no fuere recurrida el condenado pasará de inmediato de preventivo a penado.

Igualmente se condena a indemnizar a Martina, en concepto de responsabilidad civil, las siguientes cantidades: 375 € y 1000 € . Cantidades que devengarán el interés legal previsto en el artículo 576 de la LEC.

Igualmente se le condena al pago de las costas procesales devengadas en el presente procedimiento con expresa inclusión de las devengadas por la acusación particular.

Se mantienen las medidas cautelares acordadas por resolución de 19/10/17, aun en el caso de que la presente resolución fuere recurrida.

Se absuelve a Abel del resto de los delitos por los que también venía siendo acusado por las acusaciones, pública y particular.

Notifíquese la presente resolución al Ministerio Fiscal y a las demás partes, con la advertencia que contra la misma podrá interponerse recurso de casación ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo, dada la fecha de los hechos enjuiciados, para cuyo anuncio tienen las partes un plazo de diez días a contar desde la notificación de esta resolución.

Así, por esta Sentencia, de la que se unirá testimonio al rollo de Sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. Doy fe.".

TERCERO.- Con motivo de la entrada en vigor de la Ley 10/2022, de 6 de septiembre, que modifica el Título VIII, Libro II del Código penal, se procede a tramitar la posible revisión de la pena impuesta.

CUARTO.- Con fecha 23 de diciembre de 2022, la Audiencia Provincial de Cádiz dictó auto cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

"Que (debemos) acordar y acordamos haber lugar a la revisión de la Sentencia de 28/1/2019 dictada en el seno de las presentes actuaciones, en el sentido de rebajar la pena impuesta de 9 años de prisión a 7 años de prisión, y las prohibiciones de acercarse y comunicar con Martina a 8 años. Modificación que llevará consigo la realización de nueva liquidación de dichas penas. Notifíquese a las partes esta resolución y al Centro Penitenciario donde Abel se encuentra cumpliendo condena.

Contra esta resolución cabe interponer recurso de apelación en el plazo de 10 días ante la Sala de lo Civil y Penal del TSJA.

Así, por este Auto, lo acuerdan, mandan y firman los Ilmos. Sres que lo encabezan".

QUINTO.- Contra el anterior auto, el Ministerio Fiscal y la acusación particular anunciaron su propósito de interponer recurso de apelación que fue resuelto mediante auto núm. 66/2023, de 11 de mayo, dictado por el Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla, Sala de lo Civil y Penal, cuyo fallo es del tenor literal siguiente:

"Se estiman el recurso de apelación interpuesto por el Ministerio Fiscal y la adhesión al mismo formalizada por la representación de Martina frente al auto dictado en fecha 23 de diciembre de 2022 por la Sección Tercera de la Audiencia Provincial de Cádiz y, en consecuencia, se revoca dicha resolución, no siendo procedente la revisión de la sentencia origen de la ejecutoria.

Se declaran de oficio las costas de esta segunda instancia.

Notifíquese al Ministerio Fiscal y a las partes a través de sus representaciones legales, instruyéndoles de que contra la misma cabe interponer recurso de casación ante la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo, que deberá prepararse ante esta Sección de Apelación Penal de la Sala de lo Civil y Penal en el término de cinco días a partir de la última notificación de la misma. Únase certificación al correspondiente rollo de esta Sala.

Lo mandan y firman los Sres. arriba indicados, doy fe.

SEXTO.- La representación procesal del penado interpuso recurso de casación por infracción de ley, recurso que se tuvo por preparado remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las actuaciones y certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente Rollo y formalizándose el recurso.

SÉPTIMO.- El recurso de casación formalizado por el aquí recurrente se basó en los siguientes motivos:

Motivo único.- Por Infracción de Ley, al amparo de lo establecido en el artículo 849.1º de la L.E.Crim. , por indebida aplicación del artículo 2.2, en relación con los artículos 178, 179 y 180.1.4ª, todos ellos del Código Penal.

OCTAVO.- Por diligencia de ordenación de 15 de noviembre de 2023, se da traslado para instrucción al Ministerio Fiscal y a la acusación particular. Esta última se opone al recurso planteado de contrario mediante escrito de 28 de noviembre siguiente.

Instruido el Ministerio Fiscal del recurso interpuesto interesa de esta Sala su inadmisión a trámite con base en las consideraciones expuestas en su informe de fecha 4 de diciembre de 2023.

NOVENO.- Por providencia de esta Sala se señala este recurso para deliberación y fallo el próximo día 18 de junio de 2024.