Sentencia Social 490/2022 Juzgado de lo Social de Burgos nº 1, Rec. 225/2022 de 30 de noviembre del 2022

PRIMERO.- Los hechos declarados probados se han acreditado a través de la prueba documental obrante en autos y testifical practicada, valorados conforme a las reglas de la sana crítica.

SEGUNDO.- Se ejercita por la parte actora una acción de declaración de nulidad del despido por considerar vulnerado su derecho a la integridad física del art. 15 C.E., toda vez que considera que uno de los motivos del despido es que el actor padece de una enfermedad de espondilitis anquilosante con una minusvalía reconocida del 37%, encontrándose afecto a una situación de incapacidad temporal; en segundo lugar, alega que se trata de un grupo de empresas y que en la carta de despido solo se indican causas económicas sobre la mercantil TECNY-FARMA SL, pero no de BELINMO SL ni de TORRES DE BRIÑAS SL, por lo que solicita subsidiariamente, que se declare que el despido es improcedente, añadiendo que podría haberse acogido al actor en ERTE en lugar del despido y que se trata injustificadamente de amortizado su puesto de trabajo, habiéndose realizado otras contrataciones. Cifra la antigüedad desde el 1/1/2016 y, por ende, considera que hay un error inexcusable en la indemnización calculada.

La parte demandada en su contestación a la demanda, la primera cuestión que plantea es que la fecha de antigüedad es del 25/6/2016, por lo que la indemnización ha sido calculada correctamente, incluso con exceso. Niega que el despido sea nulo porque ya conocía las patologías del actor al momento de su contratación, y los periodos de IT son de corta duración no asimilables a discapacidad, y en cuanto a la declaración de improcedencia, esgrime que no estamos en presencia de "grupo de empresas", argumentando que las Sentencias dictadas no tienen en cuanta la doctrina actualizada. Que no existe confusión de plantilla con un solo trabajador, ni de patrimonios, que no hay caja única, que cada empresa contabilizada y factura en su libro mayor y las cuentas anuales están en registro mercantil, siendo el Sr. Juan Antonio apoderado de las tres mercantiles, sin que exista confusión de actividad, ni dirección unitaria de abuso de posición dominante. Añade que existe causa objetiva productiva para el despido por amortización del puesto de trabajo vacío de contenido en el área de madera basta con un solo trabajador que es Director de Marketing y se encarga de esa pequeña parcela residual de los trabajos que hacia el actor y su compañera Dña. Flora. Asimismo, sostiene que se han aportado cuentas anuales de la mercantil Tecny-Farma SLU y autorización del ERTE y en general de todas las mercantiles en las cuales se aprecian las pérdidas existentes.

TERCERO.- Con carácter previo, procede resolver la cuestión discutida de la fecha de antigüedad a los efectos de calcular la indemnización que se acompaña y pone a disposición del trabajador con la carta de despido.

De la prueba documental practicada consistente en contrato de trabajo temporal iniciado en fecha 25/5/2.016 (doc. 6 de la demandada); vida laboral; informe de alta de trabajadores afiliados a la TGSS por parte de la empresa (doc. 5 de la demandada) y antigüedad reflejada en las nóminas que se acompañan con el ramo de doc. 4 de la demandada, queda perfectamente acreditado que la antigüedad del trabajador en la empresa es desde el día 25/6/2016.

El art. 50 in fine del Convenio Colectivo del Metal de Burgos se refiere a complementos salariales especificando que "Los aumentos periódicos por años de antigüedad comenzarán a devengar a partir del 1 de enero si cumpliese en el primer semestre y a partir del 1 de julio si fuese en el segundo." Por lo tanto, nada tienen que ver con la declaración de la antigüedad a efectos de fijar la indemnización en caso de despido.

CUARTO.- Comenzando por el estudio de la acción de declaración de nulidad del despido por vulneración del derecho a la salud, no se han aportado indicios razonables de lesión del derecho a la integridad física.

Tal y como consta en el doc. 9 de la demandada, la empresa Tecny-Farma SLU, ya conocía en el momento de la contratación las patologías del actor. Véase que el propio actor aportó informe de fecha 9/6/2016 para que la compañía aseguradora valorase si admitía o no las coberturas de invalidez en el seguro de la mercantil, siendo el grado de minusvalía del 37%.

Por lo tanto, no puede alegarse que el despido sea causa de esa minusvalía del 37% reconocida antes de la contratación y menos aun que sea fruto de los escasos días de incapacidad temporal a los que se acoge: del 10 al 17 de enero de 2022 por accidente laboral (7 días), del día 8/4/21 (1 día).

Por lo que en ningún caso es baja de larga duración asimilable a discapacidad para considerar que el despido es su consecuencia y suponga lesión del derecho a la integridad física según jurisprudencia del TS.

QUINTO.- Sobre la cuestión principal debatida en el acto del juicio consistente en determinar si las empresas demandadas forman grupo de empresas, y de la cual derivan importantes consecuencias a efectos de declarar si el despido es o no improcedente, procede destacar el análisis realizado de las empresas TECNY-FARMA SLU y BELINMO SL en las Sentencias del TSJ de CyL, con sede en Burgos, de fechas 19/9/2013 con Auto del TS de 11/9/2014, y de fecha 5/7/2.017 en cuyo último F.Dº se refiere a esta cuestión indicando que ya se ha pronunciado sobre la existencia de grupo de empresas entre TECNY-FARMA SLU y BELINMO SL y que en atención al art. 222.4 de la LEC declara que existe efecto positivo de cosa juzgada, " debiéndose mantener a todos efectos legales procedentes". Estableciendo el TS en Auto de fecha 5/4/2018 que el análisis del grupo de empresas en ese caso se basaba en el previo de una sentencia firme, haciendo innecesario realizar un nuevo análisis de las conexiones existentes entre ellas.

La demandada aduce frente a ellas que no se ha tenido en cuanta la doctrina superada del TS y que la STSJ de 2013, se dictó justo después de producirse la escisión de la empresa Tecny-FArma a finales de mayo de 2012. Argumentos que no pueden estimarse, ya que el TSJ aplicó la doctrina del TS, considerando que eran grupo de empresa, no solo porque tenían el mismo Administrador, el mismo socio y la misma sede, sino porque ambas empresas se constituyeron como consecuencia de la escisión antes señalada dedicándose a la misma actividad, funcionando como una unidad empresarial a efectos laborales.

Por lo que procede estar a dicha consecuencia, añadiendo que el único trabajador que tiene la empresa BELINMO SL, D. Miguel Ángel, había estado prestando servicios anteriormente para TECNY-FARMA SLU. De forma que no hay base para cambiar el análisis ya sentado por el TSJ de Burgos.

Ahora bien, esa conexión de elementos adicionales para estimar la concurrencia de grupo de empresas en la entidad TORRES DE BRIÑAS SL, no se da, pues a tales efectos, no se aprecia ni unidad de caja (confusión de patrimonio) ya no es suficiente una factura por mobiliario que se contabiliza a posteriori y que aun está pendiente de abono; ni se acredite la confusión de plantilla, por el hecho de que D. Miguel Ángel pueda acceder a las cuentas de la mercantil Torres de Briñas SL, tras manifestar que tiene acceso a las cuentas de las tres mercantiles, añadiendo que se encarga de la contabilidad de BELINMO SL. Pero eso no supone que preste servicio simultáneo o indiferenciado o trasvase para las tres sociedades, sino que puede ver los movimientos de las tres mercantiles y en su caso, por comodidad, facilitar la información que otra compañera, en este caso, la testigo Dña. Emilia, Administrativa del Departamento Comercial, le requiera si fuera preciso. No se ha acreditado que realice la contabilidad de TORRES DE BRIÑAS SL. y tampoco existe unidad de actividades. Esta empresa se dedica, como depusieron los testigos y obra en las escrituras públicas de constitución, al agroturismo, alojando a clientes, proveedores o empleados de las otras mercantiles en sus instalaciones, así lo reflejan igualmente las facturas aportadas "concepto habitación doble, régimen de alojamiento y desayuno" (doc. 38 de la demandada). Se facturan los servicios y se contabilizan en los asientos del libro mayor debidamente. Esta empresa tiene además una trabajadora ajena a la vida laboral de las otras entidades.

Asimismo, se impugnan las cuentas anuales de la mercantil TORRES DE BRIÑAS SL y resto de entidades, sin acompañar indicio alguno de falta de veracidad, por lo que procede estar a su resultado.

Cabe traer a colación la Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de enero de 2.002, que señala que el grupo de empresas a efectos laborales, ha sido una creación jurisprudencial, afirmando que no es suficiente que concurra el mero hecho de que dos o más empresas pertenezcan al mismo grupo empresarial para derivar de ello, sin más, una responsabilidad solidaria respecto de obligaciones contraídas por una de ellas con sus propios trabajadores, sino que es necesaria además, la presencia de elementos adicionales, no siendo suficiente la dirección unitaria de varias entidades empresariales para extender a todas ellas la responsabilidad. Como sucedería en Torres de Briñas SL por existir mismo apoderado.

SEXTO.- Determinado el grupo de empresas entre TECNY-FARMA SLU y BELINMO SL, procede analizar las causas del despido, ECONOMICA Y PRODUCTIVA, al amparo del art. 52.c) del ET en relación con el art. 51.1 ET, y en consonancia con la doctrina del TS Sentencia de 23/3/2022 (Rec. 3522/2019) en virtud de la cual en la carta de despido se debe informar no solo de la situación económica del centro de trabajo, empleador, en este caso, TECNY-FARMA SLU, sino del grupo en su totalidad.

Señala el citado artículo 51.1 que se entiende que concurren causas económicas cuando de los resultados de la empresa se desprenda una situación económica negativa, en casos tales como la existencia de pérdidas actuales o previstas, o la disminución persistente de su nivel de ingresos ordinarios o ventas. En todo caso, se entenderá que la disminución es persistente si durante tres trimestres consecutivos el nivel de ingresos ordinarios o ventas de cada trimestre es inferior al registrado en el mismo trimestre del año anterior.

El artículo 53 del ET establece los requisitos que debe reunir dicha decisión extintiva cuales son:

"a) Comunicación escrita al trabajador expresando la causa.

b) Poner a disposición del trabajador, simultáneamente a la entrega de la comunicación escrita, la indemnización de veinte días por año de servicio, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año y con un máximo de doce mensualidades.

c) Concesión de un plazo de preaviso de quince días, computado desde la entrega de la comunicación personal al trabajador hasta la extinción del contrato de trabajo. En el supuesto contemplado en el artículo 52.c), del escrito de preaviso se dará copia a la representación legal de los trabajadores para su conocimiento. Cuando la decisión extintiva se fundare en el art. 52 c) de esta ley, con alegación de causa económica, y como consecuencia de tal situación económica no se pudiera poner a disposición del trabajador la indemnización a que se refiere el párrafo anterior, el empresario, haciéndolo constar en la comunicación escrita, podrá dejar de hacerlo, sin perjuicio del derecho del trabajador de exigir de aquél su abono cuando tenga efectividad la decisión extintiva. ....

Durante el período de preaviso el trabajador, o su representante legal si se trata de un disminuido que lo tuviera, tendrá derecho, sin pérdida de su retribución, a una licencia de seis horas semanales con el fin de buscar nuevo empleo."

El artículo 53 del ET continúa diciendo que "La decisión extintiva se considerará improcedente cuando no se acredite la concurrencia de la causa en que se fundamentó la decisión extintiva o cuando no se hubieren cumplido los requisitos establecidos en el apartado 1 de este artículo.

No obstante, la no concesión del preaviso o el error excusable en el cálculo de la indemnización no determinará la improcedencia del despido, sin perjuicio de la obligación del empresario de abonar los salarios correspondientes a dicho período o al pago de la indemnización en la cuantía correcta, con independencia de los demás efectos que procedan."

Dicho lo cual, la empresa alega la existencia de causas económicas y organizativas en la carta de despido, que se ha dado por reproducida, perfectamente explicadas para la entidad TECNY FARMA SLU, pero no para la empresa BELINMO SL. donde la información no es completa a fin de reflejar la incidencia en la empresa, sin que valga después realizar ese análisis, ya que solo se cumple la exigencia legal en el escrito de comunicación del despido que esgrime le empresario para justificar la extinción del contrato. De igual modo, estimar que la causa productiva de amortización del puesto de trabajo no se ha acreditado que fuera para el sector de la madera, ya que el departamento donde trabajaba el actor era el de Ingeniería delineante de proyectos 3D, sin que exista puesta de manifiesto de esta causa para la empresa BELINMO SL.

En cualquier caso, no es suficiente con la alegación de la existencia de pérdidas, sino que el empresario también deberá demostrar que el contrato cuya extinción se pretende, ha dejado de cumplir su finalidad económica y productiva y que existe una relación causa-efecto entre aquella situación económica negativa y la extinción acordada y no una mera secuencia temporal entre uno y otro para el grupo empresarial declarado.

Y esto es lo que no ha acreditado la empresa demandada, toda vez que el puesto de trabajo del actor, en el momento del despido, pasa a ser desempeñado por un solo trabajador en lugar de tres que había en el Departamento, en base a que ya no se encargan proyectos por delegaciones nacionales que recurren a su propia externalización, apoyándose solo en la testifical de D. Víctor, director comercial de Tecny-FArma SLU, siendo bastante escueto el relato de la causa organizativa, señalando el testigo que ya no se hace nada de la red internacional cuando lo cierto es que se aduce que se mantiene el mercado internacional de Portugal. Por lo que es débil la prueba practicada al respecto para resultar definitivamente por cierta.

Todo ello implica, declarar improcedente el despido operado frente al actor en fecha 3/2/2.022, al no haber acreditado la parte demandada que concurran causas objetivas económicas y organizativas que justifiquen su decisión para todo el grupo empresarial que forman TECNY-FARMA SLU y BELINMO SL.

SÉPTIMO.- La declaración del despido como improcedente obliga a calcular la indemnización extintiva de acuerdo con el artículo 110.1 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (Ley 36/2011, de 10 de octubre); con el artículo 56.1 del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 octubre) y, al haberse iniciado la relación laboral con anterioridad al 12 de febrero de 2012, con la disposición transitoria undécima del Estatuto de los Trabajadores.

El cálculo de esta indemnización debe hacerse sobre la base del periodo en que la parte actora ha prestado servicios laborales para el empleador, tomando como fecha inicial el día 25/5/2.016 correspondiente a la antigüedad reconocida en esta resolución y como fecha final el día de extinción de la relación laboral 3/2/2.022. El prorrateo de los días que exceden de un mes completo se computa como si la prestación de servicios se hubiera efectuado durante toda la mensualidad: se considera como un mes completo ( sentencias del TS de 20 de julio de 2009, recurso 2398/2008, ECLI:ES:TS:2009:5261; 20 de junio de 2012, recurso 2931/2011 ECLI:ES:TS:2012:4645; y 6 de mayo de 2014, recurso 562/2013, ECLI:ES:TS:2014:2125).

Ello significa que la indemnización por despido improcedente se cifra en 14.521,57 euros. De esta cuantía deberá descontarse la indemnización que por cese de contrato haya percibido la parte actora, respondiendo solidariamente las empresas TECNY-FARMA y BELINMO, con absolución de la mercantil TORRES DE BRIÑAS S.L.

OCTAVO.- Contra la presente resolución cabe interponer recurso de suplicación de conformidad con el artículo 191 LRJS.

Vistos los preceptos citados y demás de general y pertinente aplicación al caso.