Sentencia Social 460/2024 Juzgado de lo Social de Albacete nº 2, Rec. 566/2024 de 12 de diciembre del 2024

PRIMERO.-Se reclama por la parte actora Dª Carina el reconocimiento del derecho a la concreción de jornada en turno fijo de mañanas, en turno de 10:00 a 14:00 horas de lunes a viernes en los términos solicitados en su día con efectos del día 18 de mayo de 2024, condenando a la demandada a las consecuencias legales inherentes a dicha declaración.

La empresa DIRECCION000, no comparece pese a su citación den forma. baja.

SEGUNDO.-La declaración de hechos probados se deriva de la documental indicada en cada uno de los hechos probados, debiendo señalar que nos encontramos ante una cuestión esencialmente jurídica.

TERCERO.-Por lo que se refiere al cuadro normativo de aplicación, se contiene en la demanda y se concreta en primer lugar en el contenido del artículo 34.8 del E.T. cuando señala:

Las personas trabajadoras tienen derecho a solicitar las adaptaciones de la duración y distribución de la jornada de trabajo, en la ordenación del tiempo de trabajo y en la forma de prestación, incluida la prestación de su trabajo a distancia, para hacer efectivo su derecho a la conciliación de la vida familiar y laboral. Dichas adaptaciones deberán ser razonables y proporcionadas en relación con las necesidades de la persona trabajadora y con las necesidades organizativas o productivas de la empresa.

En el caso de que tengan hijos o hijas, las personas trabajadoras tienen derecho a efectuar dicha solicitud hasta que los hijos o hijas cumplan doce años.

En la negociación colectiva se podrán establecer, con respecto a lo dispuesto en ese apartado, los términos de su ejercicio que se acomodaran a criterios y sistemas que garanticen la ausencia de discriminación, tanto directa como indirecta, entre personas trabajadoras de uno y otro sexo. En su ausencia, la empresa, ante la solicitud de adaptación de jornada, abrirá un proceso de negociación con esta que tendrá que desarrollarse con la máxima celeridad y en todo caso, durante un período máximo de quince días, presumiéndose su concesión si no concurre oposición motivada expresa en este plazo.

Finalizado el proceso de negociación, la empresa, por escrito, comunicará la aceptación de la petición.. En caso contrario, planteará una propuesta alternativa que posibilite las necesidades de conciliación de la persona trabajadora o bien manifestará la negativa a su ejercicio. Cuando se plantee una propuesta alternativa o se deniegue la petición, se motivaran las razones objetivas en las que se sustenta la decisión.

La persona trabajadora tendrá derecho a solicitar el regreso a su jornada o modalidad contractual anterior a la adaptación una vez concluido el período acordado o previsto o cuando decaigan las causas que motivaron la solicitud.

Lo dispuesto en los párrafos anteriores se entiende, en todo caso, sin perjuicio de los permisos a los que tenga derecho la persona trabajadora de acuerdo con lo establecido en el artículo 37 y 48 bis.

Las discrepancias surgidas entre la dirección de la empresa y a persona trabajadora serán resueltas por la jurisdicción social, a través del procedimiento establecido en el artículo 139 de la ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la Jurisdicción Social .

Por su parte el artículo 37.6 del ET dispone, entre otros, que:

Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algún menor de doce años o una persona con discapacidad que no desempeñe una actividad retribuida tendrá derecho a una reducción de la jornada de trabajo diaria, con la disminución proporcional del salario entre, al menos, un octavo y un máximo de la mitad de la duración de aquella.

El contenido de estos artículos debe determinar unas primeras consideraciones:

1) El derecho del trabajador a solicitar la adecuación de su jornada se configura en el artículo 34.8 como un derecho claramente condicionado a la ponderación de los factores concurrentes, siendo por ello que el conocimiento de la totalidad de los que afectan tanto al ámbito familiar como al aspecto laboral son relevantes. En ausencia de negociación colectiva, la empresa, ante la solicitud de adaptación de jornada, abrirá un proceso de negociación con la persona trabajadora durante un periodo máximo de treinta días. Finalizado el mismo, la empresa, por escrito, comunicará la aceptación de la petición, planteará una propuesta alternativa que posibilite las necesidades de conciliación de la persona trabajadora o bien manifestará la negativa a su ejercicio. En este último caso, se indicarán las razones objetivas en las que se sustenta la decisión. En el caso de autos, la empresa DIRECCION000, no han cumplido las formalidades requeridas por el precepto, porque no se ha abierto por la empresa el proceso de negociación con la trabajadora antes de llegar a la imposición del horario. Por tanto, la empresa no ha hecho ha negociado con la actora, lo que es de obligado cumplimiento, para la obtención de un acuerdo con el fin de lograr la mejor satisfacción posible de los distintos intereses de las partes.

2) Frente a la vinculación mucho más directa entre cuidado y obtención de la reducción de jornada contenida en el artículo 37.6 del E.T., ciertamente la previsión contenida en el artículo 34.8 dispone una exigencia mucho menor entre la necesidad de conciliar la vida familiar y la prestación de servicio, pero ello no significa que se encuentre totalmente desvinculada. En este sentido no debe olvidarse como la propia norma limita el derecho en caso de hijos menores hasta los doce años, circunstancias que evidentemente se pone en relación con las mayores necesidades de atención que merecen los menores de esa edad y que serían irrelevantes si simplemente se vincula el derecho con el derecho a relacionarse con los hijos, el cual no podría limitarse temporalmente, esta idea además que se refuerza con la propia normativa europea, en la medida en que el apartado primero del 9 de la Directiva 2019/1158 del Parlamento Europeo y Consejo de 20 de junio de 2019 relativa a la conciliación de la vida familiar y la vida profesional de los progenitores y los cuidadores al disponer: Los Estados miembros adoptarán las medidas necesarias para garantizar que los trabajadores con hijos de hasta una edad determinada, que será como mínimo de ocho años, y los cuidadores, tengan derecho a solicitar fórmulas de trabajo flexible para ocuparse de sus obligaciones de cuidado ...

La conclusión que se alcanza por tanto es que la exigencia de cuidado no se impone como un requisito "sine qua non" de la concesión del derecho a modificar la jornada, pero al mismo tiempo es una dato relevante la finalidad buscada con esa petición, por cuanto en el conflicto de intereses a realizar no puede tener el mismo valor quien necesita ese permiso para garantizar los cuidados y atención que se impone como cuidador de un menor, que el hecho de tener cubierta esas necesidad y requerir del mismo para colaborar en esos cuidados y disfrutar de la compañía de los hijos.

CUARTO.-Realizadas las anteriores consideraciones, cabe señalar que no se ha ofrecido a la actora la posibilidad de reordenación del trabajo, dado que no se ha negociado con ella; sin que haya quedado probado por la empresa, que no ha concurrido al acto del juicio, que exista imposibilidad organizativa de atribuir a la actora la posibilidad de prestar servicios exclusivamente por las mañanas de lunes a viernes en horario de 10:00 horas a 14:00 horas.

La empresa al no haber comparecido no ha alegado la existencia de situaciones personales y familiares de trabajadores que se vean afectados por la necesidad de que la actora vea satisfecho su derecho a una conciliación como la que solicita.

Conforme al art. 91.2 de la LJS, si el llamado al interrogatorio no compareciese sin justa causa a la primera citación, rehusase declarar o persistiese en no responder afirmativa o negativamente, a pesar del apercibimiento que se le haya hecho, podrán considerarse reconocidos como ciertos en la sentencia los hechos a que se refieran las preguntas, siempre que el interrogado hubiese intervenido en ellos personalmente y su fijación como ciertos le resultare perjudicial en todo o en parte. El art. 83.3 de LJS establece que la incomparecencia injustificada del demandado al acto del juicio supone que continúe el juicio, sin necesidad de declarar su rebeldía; rebeldía que, por otra parte, tampoco supone un allanamiento tácito ni un reconocimiento de los hechos, fuera de los casos legalmente previstos, manteniéndose la vigencia de las normas, generales o especiales, de carga de la prueba.

La empresa demandada, no ha comparecido al acto de la vista por lo que cabe tenerla por confesa. La demandante ha acreditado que tiene una hija, actualmente de un año de edad, su pareja es militar y trabaja en Barcelona, no dispone en Albacete de ningún familiar cercano que pueda dar cobertura a la protección de la menor, lo que conoce la empresa, conociendo asimismo que por las tardes sobre todo los viernes y los sábados no hay guarderías para poder dejar a su hija, cuando los días de diario si las hay.

Es a la empresa a la que le correspondía demostrar razones más poderosas, en su caso organizativas, que impiden el turno fijo que solicita la demandante, lo que no ha probado al no haber comparecido y a ella le correspondía en virtud de lo dispuesto en el artículo 217 de la LEC; correspondiendo a la trabajadora probar las razones que legitiman su posición y el interese por el nuevo horario, lo que ha verificado.

Por todo ello, a la vista de la prueba desplegada por la actora y unido a la incomparecencia de la empresa demandada y los efectos de la ficta confessio, procede declarar el derecho de Dª Carina a disfrutar de la concreción de jornada en turno fijo de mañana, en turno de 10:00 horas a 14:00 horas, de lunes a viernes, en los términos solicitados en su día y con efectos de 18 de mayo de 2024, condenando a la empresa a estar y pasar por esta declaración y a las consecuencias legales inherentes a dicha declaración.

Vistos los preceptos legales citados, sus concordantes y demás de general y pertinente aplicación,