Sentencia Social 205/2023 Juzgado de lo Social de Valladolid nº 5, Rec. 89/2023 de 31 de julio del 2023

PRIMERO.- Al objeto de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 97 de la Ley de la Jurisdicción Social, se declara que los hechos probados se han deducido de la prueba documental obrante en autos y la prueba de interrogatorio de parte, en el sentido que se expondrá en los fundamentos jurídicos siguientes.

SEGUNDO.- Se ejercita por D. Carlos José la acción de despido, solicitando su declaración de improcedencia. Acreditada la relación laboral y no habiendo comparecido al acto del juicio la empresa demandada, que adoptó la decisión de extinción de la relación laboral mediante la baja en la Seguridad Social el 27/02/23 - ningún despido se acredita de fecha 27/01/23, ni expreso ni tácito - y no habiéndose, por ende, acreditado por la empleadora - a quien corresponde la carga de la prueba según el art. 217 LEC - que la extinción, - transcurrido un mes desde la fecha de finalización del contrato, sin que conste que el mismo se extinguiera en dicho momento, al permanecer el trabajador de alta en la Seguridad Social - obedeció a causa legal, procede, de conformidad con el artículo 55.4 del Texto refundido del Estatuto de los Trabajadores, declarar que con fecha 27/02/23 el trabajador ha sido objeto de un despido improcedente.

TERCERO.- El artículo 56 TRLET establece lo siguiente:

"1. Cuando el despido sea declarado improcedente, el empresario, en el plazo de cinco días desde la notificación de la sentencia, podrá optar entre la readmisión del trabajador o el abono de una indemnización equivalente a treinta y tres días de salario por año de servicio, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año, hasta un máximo de veinticuatro mensualidades.

La opción por la indemnización determinará la extinción del contrato de trabajo, que se entenderá producida en la fecha del cese efectivo en el trabajo.

2. En caso de que se opte por la readmisión, el trabajador tendrá derecho a los salarios de tramitación. Estos equivaldrán a una cantidad igual a la suma de los salarios dejados de percibir desde la fecha de despido hasta la notificación de la sentencia que declarase la improcedencia o hasta que hubiera encontrado otro empleo, si tal colocación fuera anterior a dicha sentencia y se probase por el empresario lo percibido, para su descuento de los salarios de tramitación.

3. En el supuesto de no optar el empresario por la readmisión o la indemnización, se entiende que procede la primera.

4. Si el despedido fuera un representante legal de los trabajadores o un delegado sindical, la opción corresponderá siempre a éste. De no efectuar la opción, se entenderá que lo hace por la readmisión. Cuando la opción, expresa o presunta, sea en favor de la readmisión, ésta será obligada. Tanto si opta por la indemnización como si lo hace por la readmisión, tendrá derecho a los salarios de tramitación a los que se refiere el apartado 2".

Por su parte, el art. 110 LJS dispone que:

1. Si el despido se declara improcedente, se condenará al empresario a la readmisión del trabajador en las mismas condiciones que regían antes de producirse el despido, así como al abono de los salarios de tramitación a los que se refiere el apartado 2 del artículo 56 del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores o, a elección de aquél, a que le abone una indemnización, cuya cuantía se fijará de acuerdo con lo previsto en el apartado 1 del artículo 56 de dicha Ley, con las siguientes particularidades:

a) En el acto de juicio, la parte titular de la opción entre readmisión o indemnización podrá anticipar su opción, para el caso de declaración de improcedencia, mediante expresa manifestación en tal sentido, sobre la que se pronunciará el juez en la sentencia, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 111 y 112.

b) A solicitud de la parte demandante, si constare no ser realizable la readmisión, podrá acordarse, en caso de improcedencia del despido, tener por hecha la opción por la indemnización en la sentencia, declarando extinguida la relación en la propia sentencia y condenando al empresario a abonar la indemnización por despido, calculada hasta la fecha de la sentencia.

c) En los despidos improcedentes de trabajadores cuya relación laboral sea de carácter especial, la cuantía de la indemnización será la establecida, en su caso, por la norma que regule dicha relación especial.

En el presente supuesto, en el acto del juicio, por un lado, el Letrado del Fondo de Garantía Salarial ejercitó - subrogándose en la posición de la empleadora - el derecho de opción por la extinción, ante la imposibilidad de readmisión, solicitando que los efectos de dicha extinción se produjeran a fecha de despido. Por su parte, la parte actora mostró su conformidad con la extinción por imposibilidad de readmisión, interesando, en cambio, que la misma se decretara en la fecha de baja de la empresa en la Seguridad Social (6/06/23) en vez de en la fecha de la sentencia, ejercitando el derecho del art. 110.1. b) LJS pero limitando los efectos temporales del mismo, debiendo estarse a dicha solicitud en virtud del principio dispositivo.

Procede, pues, considerar extinguida la relación laboral, constando la baja de la empresa en la Seguridad Social sin trabajadores, y por tanto, acreditada la imposibilidad de readmisión, condenando a la empleadora OBRAS Y CONSTRUCCIONES DAMAIEN S.L. al abono de la indemnización por despido calculada hasta el 6/06/23.

En cuanto a los parámetros para efectuar el cálculo, no resulta controvertido un salario de 52,88€ diarios, incluida prorrata de pagas extras y una antigüedad de 28/11/22. Así pues, la indemnización, calculada hasta el 6/06/23, asciende a 1.017,94€.

CUARTO.- Finalmente, la más reciente jurisprudencia del Tribunal Supremo (entre otras, sentencia de 4/04/19), reconoce que, no obstante la falta de previsión legal, en este supuesto de opción ejercitada en el acto del juicio por el propio trabajador, deben también devengarse los salarios de tramitación desde la fecha del despido hasta la de extinción.

En virtud de la anterior doctrina, procede la condena a los salarios de tramitación devengados desde la fecha del despido (27/02/23) hasta la fecha de extinción (6/06/23) a razón de 52,88 euros diarios, lo que hace un total de 5.288,00 euros. Descontadas, de dicho importe, las cantidades cotizadas por la empresa DANUBIO SIGLO XXI S.L. (4.426,78€) la cantidad resultante en concepto de salarios de tramitación asciende a 861,22€.

QUINTO.- En virtud de lo estipulado en el art. 33 ET el Fondo de Garantía Salarial estará a la responsabilidad legalmente establecida.

SEXTO.- Contra esta sentencia cabe interponer recurso de Suplicación de conformidad con lo prevenido en el artículo 191 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social.

Vistos los preceptos legales citados de general y pertinente aplicación