Sentencia Social Nº 3246/2016, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1692/2016 de 23 de Mayo de 2016

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

CATALUNYA

SALA SOCIAL

JSP

Recurs de Suplicació: 1692/2016

IL·LM. SR. FRANCISCO JAVIER SANZ MARCOS

IL·LMA. SRA. MATILDE ARAGÓ GASSIOT

IL·LMA. SRA. JUANA VERA MARTINEZ

Barcelona, 23 de maig de 2016

La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,

EN NOM DEL REI

ha dictat la següent

SENTÈNCIA NÚM. 3246/2016

En el recurs de suplicació interposat per Alejandro a la sentència del Jutjat Social 1 Barcelona de data 19 de novembre de 2015 dictada en el procediment núm. 578/2014, en el qual s'ha recorregut contra la part Instituto Nacional de la Seguridad Social, ha actuat com a ponent la Il·lma. Sra. MATILDE ARAGÓ GASSIOT.

Antecedentes

Primer.En data 16 de juny de 2014 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre invalidesa grau, la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 19 de novembre de 2015 , que contenia la decisió següent: ' Que, desestimando la demanda interpuesta por Don Alejandro contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, debo absolver y absuelvo a la entidad gestora demandada de las pretensiones en su contra ejercitadas '

Segon.En aquesta sentència es declaran com a provats els fets següents:

PRIMERO.- El demandante, nacido el día NUM000 de 1975, se halla en situación de alta, en el Régimen General de la Seguridad Social, siendo su profesión habitual la de operario de limpieza (no controvertido).

SEGUNDO.- El actor tuvo un proceso de incapacidad temporal de agosto a septiembre de 2009, por ciática y otro de 28 de enero a 4 de febrero de 2010, por herida abierta en un dedo, sin que consten otros procesos con posterioridad (folios 77 a 79). En la actualidad se encuentra de alta en una empresa desde agosto de 2014 (informe de vida laboral, folios 62 a 72).

TERCERO.- El actor formuló solicitud de prestaciones de incapacidad permanente en 19 de diciembre de 2013, siendo reconocido médicamente por el ICAMS en fecha 30 de enero de 2014, que emitió dictamen con el siguiente diagnóstico: 'Neurofibromatosi, sense patología incapacitant actualment' (expediente administrativo: solicitud, folios 16-17 y dictamen del ICAMS, folio 29, que se da por reproducido).

CUARTO.- Por resolución de la Dirección Provincial del INSS de 3 de marzo de 2014, previo dictamen propuesta de la CEI y en base al dictamen del ICAMS, se declaró que las lesiones del actor no alcanzan grado suficiente de disminución de su capacidad laboral como para ser constitutivas de incapacidad permanente (resolución, obrante a folios 5-6 y al expediente administrativo, folios 19 vuelto y 20, que se da por íntegramente reproducida).

QUINTO.- Interpuesta por la parte actora en fecha 4 de abril de 2014 reclamación previa frente a la anterior resolución, en fecha 24 de abril de 2014 se ha dictado nueva resolución de la Dirección provincial del INSS, por la que se desestima la reclamación previa, confirmando la resolución de 3 de marzo de 2014 (reclamación previa, folios 7 a 9 y resolución denegatoria y reclamación previa, al expediente administrativo, folios 29 vuelto a 31, que se dan por íntegramente reproducidas).

SEXTO.- La base reguladora de la prestación reclamada de incapacidad permanente asciende a 698,91 € mensuales (cálculo, al expediente administrativo, folio 20 vuelto, no controvertido).

SÉPTIMO.- El actor presenta: -Neurofibromatosis, con retraso psicomotor congénito asociado, que fue controlada en el Hospital de Sant Pau hasta los 18 años, con fibromas generalizados de predominio en tronco y extremidades superiores y afectación a nivel craneal, de predominio izquierdo. -Espondiloartrosis con clínica de algias. Gonartrosis, con gonalgia. Artrosis de codos con clínica álgica (dictamen del ICAMS, folio 29, informes médicos aportados por la parte actora, folios 41 a 57, informe médico aportado por la entidad gestora demandada, folio 60 y pericial médica practicada a propuesta de ambas partes).

Tercer.Contra aquesta sentència la part actora va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que no el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.

Fundamentos

ÚNIC.Contra la sentència que desestima la demanda de declaració de grau d'incapacitat permanent absoluta, o subsidiàriament total, postula la defensa de la part actora, com a primer i únic motiu de recurs, per la via de l'apartat c) de l' article 193 de la LRJS , la infracció de l' art. 137- 4 i 5 de la LGSS , indicant que la descripció de la situació patològica que realitza la sentencia impugnada obliga a valorar que està incapacitat per a la realització qualsevol professió u ofici, o subsidiàriament totes o de les tasques bàsiques de la seva professió habitual, demanant la declaració de incapacitat permanent en grau de total per a la seva professió habitual,

La vigent Llei general de la Seguretat Social, aprovada per Reial Decret Legislatiu 8/2015, de 30 d'octubre, que va entrar en vigor el 2 de gener de 2016, manté (per manament de la disposició transitòria vigèsima sexta) la definició dels graus d' incapacitat permanent - en l ' article 194.1 al 6 -, la redacció que establia el Reial Decret Legislatiu 1/1994, de 20 de juny , aplicable al cas, fins que entrin en vigor les disposicions reglamentàries a les que es fa referència.

En relació a la situació d'incapacitat permanent la jurisprudència ve assenyalant amb reiteració -entre moltes d'altres, SSTS 15.06.1990 , 18.01.1991 i 29.01.1991 - que per a la correcta valoració de la invalidesa corresponent, les lesions i seqüeles respecte concorren en un subjecte afectat, han de ser apreciades conjuntament, de forma que encara que els diferents mals que integren l'estat patològic d'aquell, considerats aïlladament no comportin cap grau d'incapacitat, sí es pot arribar a una conclusió contrària quan es valorin i ponderin conjuntament. D'altra banda, pel que fa al grau de total, com s'indica a la STS de 26.06.1991 , l'art. 137 -en relació, mentre no es produeixi el desenvolupament reglamentari amb el que estableix l'art. 12.2 de l'Ordre de 15 d'abril de 1969- ve referida a la darrera professió que exercitava el demandant. Això ha comportat que la jurisprudència hagi vingut destacant reiteradament -entre d'altres, SSTS de 12.06.1986 i 24.07.1986 - el caràcter essencial i determinant de la professió en la qualificació jurídica de la situació residual de l'afectat; de tal forma que, unes mateixes lesions o seqüeles poder ser constitutives o no d'incapacitat permanent en funció de les activitats o tasques que requereixi la professió del presumpte incapacitat.

I, pel que fa al grau d'incapacitat permanent absoluta, la doctrina cassacional ve insistint en les sentències del TS de 22.09.1988 , 21.10.1988 , 07.11.1988 , 09.03.1989 , 17.03.1999 , 13.06.1999 , 27.07.1989 , 23.02.1990 , 27.02.1990 , 14.06.1990 , etc.- en que 'la realización de un quehacer asalariado implica no sólo la posibilidad de efectuar cualquier faena o tarea, sino la de llevarla a cabo con un mínimo de profesionalidad, rendimiento y eficacia, y la necesidad de consumarlo en régimen de dependencia de un empresario durante la jornada laboral, sujetándose a un horario, actuando consecuentemente con las exigencias que comporta la integración en una empresa, dentro de un orden preestablecido y en interrelación con los quehaceres de otros compañeros, en cuanto no es posible pensar que en el amplio campo de las actividades laborales exista alguna en la que no sean exigibles esos mínimos de dedicación, diligencia y atención, que son indispensables incluso en el más simple de los oficios y en la última de las categorías profesionales, salvo que se dé un verdadero afán de sacrificio por parte del trabajador y un grado intenso de tolerancia en el empresario, pues de no coincidir ambos, no cabe mantener como relaciones laborales normales aquellas en las que se ofrezcan tales carencias, al ser incuestionable que el trabajador ha de ofrecer unos rendimientos socialmente aceptables'.

En el present cas l'actor, de professió habitual operari de neteja, consta que pateix les patologies descrites en el fet provat setè, que no es discuteixen (Neurofibromatosi, amb retard psicomotor congènit associat, que va ser controlat a l'Hospital de Sant Pau fins els 18 anys, amb fibromes generalitzats de predomini en tronc i extremitats superiors i afectació a nivell cranial, de predomini esquerre; espondiloartrosi amb clínica d'àlgies, gonartrosi amb gonàlgia, atrosi de colzes, amb clínica àlgica.

Les malalties descrites, tal com valora la magistrada del jutjat social, posen de manifest que pateix unes limitacions per a fer treballs d'esforç físic molt intens, sense que la manca de gravetat de gonartrosi o artosi descrites, porti a valorar que està també limitat per a la bipedestació o flexió de les articulacions dels genolls o colzes.

Per altra banda, les lesions neurofibromatosi, amb retard congènit, no consta que li provoquin una greu limitació funcional o que s'hagin agreujat de manera evident des de l'alta en el sistema. Aquesta Sala valora que el demandant, pot precisar tractament, incús períodes d'incapacitat temporal per a la realització de la seva professió, en moments d'agudització, però en l'estadi actual, no s'aprecia que les malalties descrites li provoquin una limitació funcional tan greu com per concloure que no pot realitzar les tasques essencials de la seva professió habitual, i encara menys, per a tota professió u ofici. No s'aprecia la infracció de dret al legada i en conseqüència, hem de desestimar el recurs i confirmar la sentència de instància.

Vistos els preceptes legals esmentats,

Fallo

Que hem de desestimar i desestimem el recurs de suplicació interposat per Alejandro contra la sentència dictada pel Jutjat Social número 1 dels de Barcelona, de data 19 de novembre de 2015 , en les actuacions número 578/2014, seguides contra l'INSTITUT NACIONAL DE LA SEGURETAT SOCIAL, en matèria d'incapacitat permanent. En conseqüència, confirmem en tots els seus punts la sentència dictada.

Notifiqueu aquesta resolució a les parts i a la Fiscalia del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya i expediu-ne un testimoniatge que quedarà unit al rotlle. Incorporeu l'original al llibre de sentències corresponent.

Un cop sigui ferma la sentència caldrà remetre al Jutjat d'instància les seves actuacions ja que és l'òrgan judicial competent per executar-la.

Aquesta resolució no és ferma i es pot interposar en contra recurs de cassació per a la unificació de doctrina, davant la Sala Social del Tribunal Suprem. El dit recurs s'haurà de preparar mitjançant escrit amb signatura d'Advocat i adreçat a aquesta Sala, on s'haurà de presentar en el termini dels deu dies següents a la notificació, amb els requisits establerts a l' Art.221 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social .

Així mateix, de conformitat amb allò disposat l'article 229 del text processal laboral, tothom que no ostenti la condició de treballador o drethavent o beneficiari del règim públic de la Seguretat Social,o no gaudeixi dels beneficis de justícia gratuïta legalment o administrativa reconeguts, o no es trobi exclòs pel que disposa l' article 229.4 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , consignarà com a dipòsit al moment de preparar el recurs de cassació per unificació de doctrina la quantitat de 600 euros en el compte de consignacions que la Sala té obert en el BANC SANTANDER , a l'Oficina núm 6763 situada a la Ronda de Sant Pere, núm. 47 de Barcelona, n° 0965 0000 66, afegint a continuació sis dígits. Els quatre primers són els corresponents al número de rotlle de suplicació i els altres dos els dos últims números de l'any del rotlle esmentat. Per tant, el compte consta de setze dígits.

La consignació de l'import de la condemna, d'acord amb el que disposa l' art. 230 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , quan així procedeixi, cal acreditar- la al temps de preparar el recurs en aquesta Secretaria i s'efectuarà en el compte que la Sala té obert en l'oficina bancària esmentada al paràgraf anterior, amb el núm. 0965 0000 80, afegint a continuació sis dígits. Els quatre primers són els corresponents al número de rotlle de suplicació i els altres dos els dos últims números de l'any del rotlle esmentat. Per tant, el compte consta de setze dígits.

També és possible substituir la consignació en metàl lic per l'assegurament de la condemna mitjançant un aval bancari emès per una entitat de crèdit. El document haurà de ser de duració indefinida i a pagar a primer requeriment.

Si el dipòsit o la consignació no és fan de forma presencial sinó mitjançant transferència bancària o per procediments telemàtics, a les dites operacions hauran de constar les següents dades:

El compte bancari al que es remetrà la quantitat és IBAN ES 55 0049 3569 920005001274. A la dada de 'ordenant' caldrà indicar el nom de la persona física o jurídica que fa l'ingrés i el seu NIF o CIF. Com a 'beneficiari' ha de constar la Sala Social del TSJ de Catalunya. Finalment, a 'observacions o concepte de la transferència' cal introduir els 16 dígits que consten en els paràgrafs precedents respecte al dipòsit i la consignació fets de forma presencial.

Així ho pronunciem, ho manem i ho signem.

PUBLICACIÓ.Avui, la Magistrada ponent ha llegit i publicat la sentència. En dono fe.