Sentencia Social Nº 498/2019, Tribunal Superior de Justicia de Cantabria, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 355/2019 de 01 de Julio de 2019

Encabezamiento

SENTENCIA nº 000498/2019
En Santander, a 1 de julio del 2019.
PRESIDENTA
Ilma.Sra. Dª. Mercedes Sancha Saíz
MAGISTRADOS
Ilmo.Sr. D. RUBEN LOPEZ-TAMES IGLESIAS (Ponente)
Ilma. Sra. Dª. Elena Pérez Pérez
EN NOMBRE DE SU MAJESTAD EL REY, la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de
Cantabria compuesta por los Ilmos.Sres. citados al margen ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el recurso de suplicación interpuesto por Dª. Natalia contra la sentencia dictada por el Juzgado de
lo Social nº.cinco de Santander, ha sido Ponente el/la Ilmo. Sr. D.RUBEN LOPEZ-TAMES IGLESIAS, quien
expresa el parecer de la Sala.

Antecedentes

PRIMERO.- Según consta en autos se presentó demanda por Dª Natalia , siendo demandado el Instituto Nacional de la Seguridad Social y Tesorería General de la Seguridad Social , y en su día se celebró el acto de la vista, habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 5 de marzo de 2019, en los términos que se recogen en su parte dispositiva.



SEGUNDO.- Como hechos probados se declararon los siguientes: 1º.- Dª. Natalia (D.N.I. nº NUM000 ), nacida el día NUM001 -59, está afiliada a la Seguridad Social -R.G.S.S.-, siendo su profesión habitual la de Empleada de hogar.

2º.- Iniciada la vía administrativa ante el Instituto de la Nacional de la Seguridad Social en solicitud de incapacidad permanente, se dictó resolución de fecha 6-3-18, en donde se denegaba la prestación solicitada por no alcanzar las lesiones que padece un grado suficiente de disminución en la capacidad laboral, conforme al siguiente Informe de valoración médica (anexo): 'MANIFESTACIONES DEL INTERESADO ANTECEDENTES DEMORA DE CALIFICACIÓN DE INCAPACIDAD PERMANENTE (IP) Fecha EVI: 27/12/2017 (EC) CON LOS DIAGNÓSTICOS: NEOPLASIA MALIGNA MAMA MUJER.

SÍNDROME TÚNEL CARPIANO DCHO. (IQ 26.10.17) AFECTACIÓN ACTUAL EL TRABAJADOR ACUDE A CITACIÓN EL 28-02-2018. REFIERE QUE ESTA MAL CON LAS MANOS, REFIERE QUE LE TIENE QUE SEGUIR MIRANDO EL MEDICO DE CABECERA, DE LA IQ HA QUEDADO BIEN, PERO REFIERE QUE TIENE UN GANGLIO Y NO PUEDE HACER PINZA, LE HAN MANDADO EJERCICIOS MIENTRAS VA A TRAUMATOLOGÍA, REFIERE QUE ESTA ESPERANDO A QUE LE VEAN EN LA SEGURIDAD SOCIAL OTRA VEZ. DESPUÉS DE VERLE EN SANTA CLOTILDE.

EXPLORACIONES POR APARATOS DE INFORME MEDICO DE VALORACIÓN DE INCAPACIDAD LABORAL PREVIO (En CANTABRIA, a 19 de diciembre de 2017): ENFERMEDAD COMÚN DIAGNOSTICA PRINCIPAL: 174.-NEOPLASIA MALIGNA MAMA MUJER 1. DIAGN6STICO NEOPLASIA MALIGNA MAMA MUJER.

SÍNDROME TÚNEL CARPIANO DCHO. (IQ 26.10.17) 2.DATOS DE RECONOCIMIENTO MEDICO (Anamnesis, exploración, documentos aportados) 57ANOS. EMPLEADA HOGAR IT POR NEOPLASIA DE MAMA IZDA.

INTERVENIDA EL 25.10.16), POSTERIORMENTE TTO QUIMIOTERAPIA + RADIOTERAPIA, FINALIZADA EL 13.12.16.

A RAÍZ DEL TTO RADIOTERAPIA PRESENTO EPISODIO DE DISNEA SÚBITA HASTA HACERSE DE MÍNIMOS ESFUERZOS, POR LO QUE FUE INGRESADA PARA ESTUDIO Y TTO EN CARDIOLOGÍA.

ASIMISMO, EN SEGUIMIENTO POR NEUMOLOGÍA, PARA COMPLETAR ESTUDIO DE DISNEA QUE PERSISTE ACTUALMENTE SE ADJUNTA INFORME) EN SEGUIMIENTO ONCOLOGÍA, PRÓXIMO CONTROL EL 11.07.17 REFIERE PERSISTENTE DE CANSANCIO, E HINCHAZÓN DE PIERNA IZDA., QUE SE VA HINCHANDO A LO LARGO DEL DÍA.

MOVILIDAD DE BRAZO IZDO. LIMITADA, CONSECUENCIA DEL HO QT POR VÍA IV.

ACTUALMENTE EN TTO RHB EN C. SALUD INFORMES EVOLUTIVOS: ONCOLOGÍA: 21/03/2017 (Oncóloga Medica) - Zaida (Facultativo Especialista de Área) Evolución: Acude para valoración terapéutica.

Ha sido valorada en S. de Neumología. Discreta mejoría clínica.

Todavía no puede hacer sobreesfuerzos.

Se sigue ajustando dosis de Eutirox.

Cita clínica en 2 meses 21/03/2017 (Oncología Médica) - Zaida (Facultativo Especialista de Área) Evolución: Refiere edema Ell, pido ecografía doppler.

Toma broncodilatadores.

16/05/2017 (ONCOLOGÍA) - Eva María (Residente 4tO ario) Evolución: Acude a valoración terapéutica.

HG: Hemoglobina 11.6 Realizada el 08/05: ergo-espirometría: hallazgos sugieren una limitación leve al ejercicio físico aeróbico, con una limitación fundamentalmente en forma de dolor de piernas y disnea, y cuya causa parece estar en relación con una ineficiencia ventilatoria de etiología no clara.

Continua con dolor en EID, refiere dos caídas accidentales por torsión en tobillo izquierdo Continua con Letrozol, con buena tolerancia.

Control el 2 mes NEUMOLOGÍA 08/05/2017 INFORME DE ERGO-ESPIROMETRIA REALIZADA EL 08/05/2017 Mujer de 57 años, que acude remitida desde la consulta del Servicio de Neumología (Dra. Almudena ) para realización de ergoespirometría para completar estudio de disnea.

Por lo tanto y, en resumen, los hallazgos descritos sugieren una limitación leve al ejercicio físico aeróbico, con una limitación fundamentalmente en forma de dolor de piernas y disnea, y cuya causa parece estar en relación con una ineficiencia ventilatoria de etiología no clara.

ACTUALMENTE (18.12.17): CONTINUA CON DISNEA, EN ESTUDIO Y SEGUIMIENTO EN NEUMOLOGÍA.

CONSIDERADA LA INSUFICIENCIA RESPIRATORIA LEVE, EN RELACIÓN CON EL TTO QT+RT RECIBIDO YA REMITIDA A SU MAP PARA CONTINUAR SEGUIMIENTO ORTOPNEA, QUE PRECISA DORMIR CON ELEVACIÓN TÓRAX.

DISNEA EN MARCHA RÁPIDA Y CUESTAS, PRECISA PARARSE.

TTO VENTOLIN PARA DORMIR, Y SI CUESTAS POR OTRA PARTE, IQ DE STC IQ EN H. STA CLOTILDE YA IQ DE STC DCHO., EN H.STA CLOTILDE EL 26.10.17 .

ESTA REALIZANDO EJERCICIOS INDICADOS POR TRAUMA, EN DOMICILIO.

REVISIÓN TRAUMA-H. SANTA CLOTILDE EL 1.12.17 TRAS LA IQ HA MEJORADO LA MOVILIOAO DE DEDOS; PERO PERSISTE DISMINUCIÓN OE FUERZA MANO DCHA., FUERZA PRENSIÓN DISMINUIDA. DICE PERSISTE DOLOR EN (PALMA)MANO.

REFIERE SE LE CAEN OBJETOS DE MANO DCHA. POR FALTA DE FUERZA, REVISIÓN TRAUMA -H.STA CLOTILDE EL 19.01.18 REFIERE PERSISTE DISNEA MODERADA, DISNEA EN LAS CUESTAS 0 ESCALERAS, EN QUE PRECISA PARARSE POR FATIGA. AUNQUE YA ALGO MEJOR. DICE EN TTO VENTOLIN (?) EN REVISIÓN NEUMOLOGÍA DE 18.08.17. PAPA DE ALTA. PARA CONTINUAR SEGUIMIENTO POR MAP.

REFIERE SE ENCUENTRA ALGO DESMORALIZADA, POR LA FALTA DE MEJORÍA TOTAL. (?)POR LA FALTA DE FUERZA MANO, LA DISNEA EN CUESTAS Y ESCALERAS...

EF.

MANO DCHA.: MOVILIDAD POTS, nº 1177/2002, de 02/12/2002, Rec. 1367/1997S, CON FALTA DE FUERZA. OPOSICIÓN PULGAR PARCIAL, NO ALCANZA PALMA, CON DISMINUCIÓN DE FUERZA.

AUSCULTACIÓN PULMONAR BIEN REVISIÓN U. DE MAMA EL 30.11.17 REV RADIOTERAPIA EL 22.01.18 INFORMES EVOLUTIVOS: 21/11/2017 (ONCOLOGÍA) - Berta (Facultativo Especialista de Área) Evolución: Acude a revisión +l,5a BIOQUÍMICA GENERAL: Urea 53 mg/dL, Fosfatasa alcalina 145 U/L, Colesterol 274 mg/dL MARCADORES TUMORALES: CEA, CA 15.30: normal HG: Normal Mamografía sin datos de malignidad Impresión diagnostica: - Carcinoma ductal infiltrante de mana derecha T2 NO MO, RE/RP+++ Ki 67 50-60% y HER2+++ en perimenopáusica (abr-16) tratada con QT-IQ-RT y trastu - SEE Plan: - Control colesterol por MAP - Control 6 meses con analítica REV.H.

STA CLOTILDE (1.12.17): IQ HACE 1 MES.

SUBJETIVAMENTE MEJOR DE PARESTESIAS, PERO PERSISTE DOLOR SOBRE LA PALMA DE LA MANO, QUE DIFICULTA LA FLEXIÓN MÁXIMA Y LA EXTENSIÓN MÁXIMA, CON MOVILIDAD COMPLETA.

NO ALLS TROFICAS CUTÁNEAS, HIPOTROFIA EMINENCIA TENAR. NÓDULOS DE FIBROMATOSIS PALMAR EN PALMA DE MANO.

REVISIÓN EN 6 SEMANAS. 10/10/2017 (ONCOLOGÍA) - Zaida (Facultativo Especialista de Área) Evolución: Acude para valoración clínica HG: normal Ecografía y Rx de hombro: Tendinopatia leve a moderada del manguito de los rotadores. Incipiente artritis/OA.

Ha sido valorada por S. de Reumatología en su centra de salud y está pendiente de analítica, de Rx simple y TC columna lumbo-sacra para descartar radiculopatía lumbar.

Clínicamente no refiere mejoría, sigue con disnea que fue valorada en S. Neumología (Disnea multifactorial: Ineficiencia respiratoria leve en probable relación con QT y RT previas y anemia) Pido mamografía y cita con S. Ginecología. Se citará con resultado.

NEUMOLOGÍA Neumología Consulta: 18/08/2017 Motivo de Consulta: Paciente mujer de 57 años remitida desde oncología por disnea.

Ap...

Diagnosticada de carcinoma ductal infiltrante mama (TlpNOMO) tratado con QT neoadyuvante, tumorectomia y RT posterior (finalizó tratamiento en 13/12/16). Recibid tratamiento con taxanos, transtuzumab.

Valorada por cardiología por disnea siendo diagnosticada de episodio de retención hidrosalina secundaria, muy posiblemente, a tratamiento corticoide. Ausencia de cardiopatía, ausencia de TEP, función respiratoria normal. Intervenciones quirúrgicas: tiroidectomía total en 1995 por nódulo LD (AP: carcinoma papilar tiroides). Hernia crural en 2006. Tumorectomía derecha en 2016. Historia Actual: Remitida por cuadro de disnea desde que comenzó con la radioterapia, en grado 2/4 de la mMRC, sibilancias al acostarse que ceden con 2 almohadas, tos de características irritativas. Edemas en MM.II.

Tras todo el estudio la Única prueba que ha mostrado una ligera afectación es la ergometría que mostraba ineficiencia ventilatoria leve probablemente por hipertensión pulmonar, con ecocardiograma normal.

Sin embargo, ante la persistencia de la clínica la paciente quiere descartar la presencia de la misma, motivo por el que solicito cateterismo derecho Evolución y comentarios: La paciente persiste con disnea de esfuerzo que responde a ventolin, presentando como alteración en las pruebas una ineficiencia ventilatoria leve que junto con la anemia de la paciente contribuye a la clínica de disnea.

Revisado nuevamente ecocardiograma por cardiología ante la sospecha de hipertensión pulmonar, descartan su presencia, motivo por el que no se realiza cateterismo derecho. Diagnóstico: Disnea multifactorial: ineficiencia respiratoria leve en probable relación con QT y RT previas -Anemia Tratamiento: Ventolin si precisa Revisión: Seguirá revisiones por su médico atención primaria y especialistas habituales 11/12/2017 (GINE.CONS.VARG.JER.) - Justa (Residente 4to aflo) Evolución: Mujer de 58 años.

Continua con pinchazos en zona de mama.

En tratamiento con Letrozol.

Analítica: COL 274, LDL182 HDL 71. En tratamiento con estatina desde hace dos días, puesta por MAP.

FA 145 Marcadores tumorales: normales.

TSH normal.

Mamografía bilateral.

Hallazgos: Mamas con desarrollo fibroglandular intenso, sin hallazgos patológicos: únicamente observamos cambios secundarios a cirugía y radioterapia en mama derecha.

Impresión / Juicio diagnóstico: Se recomienda control radiológico anual.

Exploración de mama y axilar negativa.

Plan: Pido analítica. cita en 6 meses con analítica, pedir mamografía para noviembre 2018.

4.TRATAMIENTO EFECTUADO, EVOLUCIÓN Y POSIBILIDADES TERAPÉUTICAS IQ DE NEOPLASIA MAMA IZDA + QT + RT, FINALIZADO EL 13.12.16.

YA DE ALTA EN NEUMOLOGIA, SEGUIR CONTROL MAP YA IQ DE STC DCHO. EN H.STA CLOTILDE. REVISIÓN TRAUMA -H.STA CLOTILDE (19.01.18) PENDIENTE REVISIÓN RADIOTERAPIA EL 22.01.18 5.LIMITACIONES ORGÁNICAS Y/O FUNCIONALES PERSISTE DISNEA MODERADA, EN CUESTAS O ESCALERAS DISMINUCIÓN DE FUERZA MANO DCHA.

6.EVALUACI6N CLÍNICO-LABORAL GF ONCOLÓGICO: Limitación para actividades con requerimientos físicos o energéticos de mediana y gran intensidad EVOLUTIVO: EXPLORACIÓN FÍSICA ACTUAL (28-02-2018): MANO DCHA.: CICATRIZ EN CARA ANTERIOR DE MUÑECA DERECHA CON DOLOR A LA MOVILIZACIÓN DE LA MISMA CON BUEN BALANCE ARTICULAR, LEVEMENTE DISMINUIDO POR LA SINTOMATOLOGÍA ÁLGIDA REFERIDA. SE APRECIA PERDIDA DE FUERZA EN DEDOS (FUNCIÓN DE GARRA), Y EN LA MUSCULATURA DE LA EMINENCIA TENAR, FUNDAMENTALMENTE EN EL 1(r) DEDO DE LA MANO DERECHA CON DOLOR A LA PALPACIÓN Y MOVILIZACIÓN DE LA ART. TRAPCCIOMETACARPIANA. SIGNOS DE ARTROSIS EN MANOS.

HOMBROS: DERECHO: LIMITACIÓN MOVILIDAD ÚLTIMOS GRAD05 DE ROTACIÓN INTERNA, REFIERE DOLOR ÚLTIMOS GRADOS DE FLEXIÓN/ABDUCCIÓN.

AUSCULTACIÓN PULMONAR: NO RUIDOS ANADIDOS.

REVISADO VISOR: 22/01/2018 (RADIOTERAPIA) - EVOLUCIÓN: ACUDE A CONTROL Clínico. COMENTA DISNEA DE PEQUEÑOS ESFUERZOS, DESDE QUE REALIZO TRATAMIENTO RT, QUE HA MEJORADO LEVEMENTE.

LA DISNEA MEJORA CON VENTOLIN.

MAMOGRAFÍA BIEN. MT BIEN.

EF: IK 90, NH, NC. NP.

NO MASAS EN MAMAS. NO ADENOPATIAS AXILARES Nl EN FS/IC.

COSMESIS EXCELENTE.

IMPRESIÓN DIAGNOSTICA: - CDI YPT1YPN0M0. RE+++, RP+++, HER2+++, KI67 50-60%, Gl. + CDIS.

- NO EVIDENCIA DE RECIDIVA.

PLAN: CITA EN 1 ANO.

11/04/2017 (UNIDAD DEL DOLOR) - EVOLUCIÓN: SIN GRANDES MEJORAS CON EL TRATAMIENTO, REFIERE DOLOR DE CARACTERÍSTICAS NOCICEPTIVAS, NO FUNCION6 TARGIN, INTENTO PALEXIA 12/09/2017 (UNIDAD DEL DOLOR) Evolución: NO ACUDE, NO AVISA 02/01/2018 (UNIDAD DEL DOLOR) - EVOLUCIÓN: HA SUBIDO PALEXIA A 50/12 QUE AYUDA, PERO EN ESTUDIO POR REUMA POR PIERNA HINCHADA, MANTENGO TRATAMIENTO 19/10/2017 (GINE.CONS.VARG.JER.) - EVOLUCIÓN: REVISIÓN Exploración ANODINA PENDIENTE MAMOGRAFÍA 11/12/2017 (GINE.CONS.VARG.JER.) -EVOLUCIÓN: MUJER DE 58 AÑOS.

CONTINUA CON PINCHAZOS EN ZONA DE MAMA.

EN TRATAMIENTO CON LETROZOL.

Analítica: COL 274, LDL182 HDL 71. EN TRATAMIENTO CON ESTATINA DESDE HACE DOS DÍAS, PUESTA POR MAP. FA 145 MARCADORES TUMORALES: NORMALES.

TSH NORMAL.

MAMOGRAFÍA BILATERAL.

HALLAZGOS: MAMAS CON DESARROLLO FIBROGLANDULAR INTENSO, SIN HALLAZGOS PATOL0GICOS: ÚNICAMENTE OBSERVAMOS CAMBIOS SECUNDARIOS A Cirugía Y RADIOTERAPIA EN MAMA DERECHA. IMPRESIÓN / JUICIO DIAGNOSTICO: SE RECOMIENDA CONTROL radiológico ANUAL.

Exploración de mama y AXILAR NEGATIVA.

PLAN: PIDO Analítica.

CITA EN 6 MESES CON Analítica, PEDIR MAMOGRAFÍA PARA NOVIEMBRE 2018.

LA TRABAJADORA APORTA INFORME DE SANTA CLOTILDE CON ULTIMA REVISIÓN DEL 19-01-2018: 3 MESES PO STC. REFIERE MEJORÍA DE LAS PARESTESIAS, AHORA AUSENTES, SIN PROBLEMAS CON LA CICATRIZ QUIRÚRGICA.

AHORA MOLESTIAS EN BASSE DEL 1(r) DEDO, ASÍ COMO PERDIDA DE FUERZA E HIPERSENSIBILIDAD SOBRE ARTICULACIÓN MTCF DEL 25 Y 3(r) DEDOS.

DOLOR A LA COMPRESIÓN DE ART IMC DE MANO A LA COMPRESON Y TRACCIÓN, CON PERDIDA DE FUERZA DE MUSCULATURA TENAR, FIBROSIS PALMAR SOBRE 2(r) Y 3(r) DEDOS (POSIBLE DUPUYTREN INCIPIENTE), NÓDULOS DE HEBERDEN Y BOUCHARD SOBRE ARTICULACIONES INTERFALANGICAS INCIPIENTES. ANTECEDENTES DE ARTRITIS JUVENIL TRATADA EN LA INFANCIA.

PLAN: PEDIRÁ CITA HASTA EL ANO POSTOPERATORIO EN CASO DE NECESIDAD DEBE SEGUIR SIENDO VISTA POR SU MEDICO DE CABECERA Y TRAUMATOLOGÍA DEL HOSPITAL DE REFERENDA PARA ESTUDIO Y TTO DE POSIBLE ARTROPATÍA DE PEQUEÑAS ARTICULACIONES Y RIZARTROSIS.

SE EXPLICA PATOLOGÍA Y PRONOSTICO A LA PACIENTE....

CONCLUSIONES DEFICIENCIAS MAS SIGNIFICATIVAS NEOPLASIA MALIGNA MAMA MUJER. SÍNDROME TÚNEL CARPIANO DCHO.(IQ 26.10.17). LOS PREVIOS: INEFICIENCIA RESPIRATORIA LEVE EN PROBABLE RELACIÓN CON QT Y RT PREVIAS TRATAMIENTO EFECTUADO, CENTRO ASISTENCIA AL ENFERMO IQ DE NEOPLASIA MAMA IZDA + QT + RT, FINALIZADO EL 13.12.16. YA DE ALTA EN NEUMOLOGÍA, SEGUIR CONTROL MAP EVOLUCIÓN LA DESCRITA POSIBILIDADES TERAPÉUTICAS Y REHABILITADORAS EN FUNCIÓN DE EVOLUCIÓN: Asistencias Pendientes UNIDAD DE MANO ** Pendiente asignar ** GENÉRICO VALDECILLA 14/12/2017 C. CARDIOVASCULAR * Pendiente asignar ** GENÉRICO VALDECILLA 20/02/2018 UNIDAD DEL DOLOR 22/05/2018 GINECOLOGÍA 05/07/2018 RADIOTERAPIA 14/01/2019 LIMITACIONES ORGÁNICAS Y FUNCIONALES LAS PROPIAS DE LA CLÍNICA Y DIAGNOSTICO SEÑALADOS CONCLUSIONES 174.-NEOPLASIA MALIGNA MAMA MUJER SIMILAR JUICIO DIAGNOSTICO Y SITUACIÓN FUNCIONAL RESPECTO A INFORME DE VALORACIÓN PREVIO. PODRÍA TENER LIMITACIÓN PARA ACTIVIDADES DE ALTOS REQUERIMIENTOS SOBRE EL 1(r) DEDO MANO DERECHA (POSIBLE RIZARTROSIS)'.

3º. - Presentada la correspondiente reclamación previa, se dictó resolución en fecha 21-062018 por la que se denegaba el reconocimiento de incapacidad permanente solicitada, ya que no se deducían nuevos hechos o pruebas que sirvieran para modificar la resolución.

4º.- Las secuelas que padece la parte actora de forma resumida son: - ANTECEDENTES DE NEOPLASIA DE MAMA SIN RECIDIVA CON INEFICIENCIA RESPIRATORIA LEVE - RIZARTROSIS DERECHA - ANTECEDENTES DE SÍNDROME DE TÚNEL CARPIANO DERECHO INTERVENIDO - LUMBOARTROSIS 5º.- La base reguladora para la Incapacidad Permanente solicitada sería de 660,94 €/mes, siendo la fecha a partir de la cual desplegaría efectos económicos el día 6-3-18 con opción. (No controvertido)

TERCERO.- En dicha sentencia se dictó el siguiente fallo o parte dispositiva: 'Desestimar la demanda presentada por Dª Natalia contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, y no habiendo lugar a declarar a la parte demandante en situación de Incapacidad Permanente Absoluta ni Total para su profesión habitual de Empleada de hogar, derivada de enfermedad común, absolver a las demandadas de los pedimentos deducidos en su contra'.



CUARTO.- Contra dicha sentencia anunció recurso de suplicación la parte demandante, no siendo impugnado por la parte contraria, pasándose los autos a la ponente para su examen y resolución por la Sala.

Fundamentos

PRIMERO .- La revisión que se solicita de los hechos probados no puede ser estimada, ya que se funda en informe privado no acogido. La valoración de la prueba corresponde en exclusiva al juez de instancia, y el recurso de suplicación es extraordinario y no una apelación que permita examinar nuevamente toda la prueba obrante en autos, por lo que sólo permite excepcionalmente fiscalizar la labor de valoración probatoria llevada a cabo por el Magistrado a quo, y a tales efectos son invocables documentos y pericias y exclusivamente en tanto que tales pruebas, documentos y pericias evidencien por sí mismos el error sufrido en la instancia ( SSTS 17 octubre 90, Ar. 7929 (3) y 13 diciembre 90 , Ar. 9784 ) hasta el punto de que precisamente se haya dicho que la certidumbre del error excluye toda situación dubitativa de manera que si la parte recurrente no aduce un hábil medio revisorio y el mismo no acredita palmariamente el yerro valorativo del juzgador, estaremos en presencia del vano e interesado intento de sustituir el objetivo criterio judicial por el comprensiblemente subjetivo de la propia parte.



SEGUNDO .- Se articula el segundo motivo al amparo de lo dispuesto en el apartado 'c' del artículo 193 de la LRJS al objeto de examinar el derecho aplicado, por violación de los artículos 193 y 194 de la LGSS.

El criterio de instancia ha de confirmarse, sin embargo. La actora superó la neoplasia maligna mama y en la actualidad, intervenido el síndrome túnel carpiano derecho, solo se justifica una ineficiencia respiratoria leve en probable en relación con la quimioterapia y radioterapia previas, si bien ya de alta en neumología, se justifica que la demandante podría tener limitación para actividades de altos requerimientos sobre el primer dedo mano derecha (posible rizartrosis) Resulta criterio arraigado de esta Sala que el carcinoma de mama es una patología que por sí sola no determina la calificación de invalidez ( Sentencias de la Sala de Cantabria de 5-1-19997. Rec. 1154/96, 30-10-95. Rec. 610/95 y de 18-12-95. Rec. 735/95), ya que lo determinante para el reconocimiento de incapacidad permanente es la pérdida de aptitud laboral y no la gravedad de las enfermedades en su estricta consideración médica o biológica. En definitiva, no es la gravedad de la dolencia, carcinoma, lo que justifica la invalidez en el grado pretendido, sino la proyección funcional que dicha enfermedad pueda tener ( STSJ Cantabria de 18-1-2006 [JUR 2006, 70407]).

Respecto a la mastectomía y las secuelas físicas y psíquicas, alguna Sala ha sentado sin embargo un criterio restrictivo al respecto, y con relación a numerosas profesiones (empleadas de hogar, peluquería, peonas agrícolas y camareras), considerando que no deben dar lugar a incapacidad total. En una de tales sentencias, Se establece que las personas afectas a una mastectomía no se ven impedidas de sus extremidades superiores. Ello conlleva, aparte del shock traumático y depresivo en el que se pueda caer tras la intervención y momentos de tratamiento de quimioterapia y radioterapia, una limitación, ciertamente, en la extremidad afectada por la mama extirpada, en la medida de pérdida de fuerza y extensión de tal extremidad o abducción en los primeros momentos del postoperatorio, pero nunca puede afectar de forma incapacitante, como en el caso de una camarera (STSJ Canarias, Tenerife, de 23-5-2006 [JUR 2006, 206448]).

Sin embargo, esta de Cantabria considera que el carcinoma, tras mastectomía y posterior quimioterapia, por carcinoma ductal infiltrante y radioterapia, con riesgo evidente de padecer linfedema de miembro superior derecho, y trastornos depresivos, impide eso es cierto, realizar trabajos que requieran esfuerzo físico, con dicho miembro, para evitar la pérdida de funcionalidad del mismo ( STSJ Cantabria de 3-5-2006 [JUR 2006, 178236]).

También, incluso obviando la trascendencia invalidante del cuadro psíquico, que suele acompañar a este tipo de dolencias, se reconoce la incapacidad total ante la aparición de linfedemas, que motiva la necesidad de llevar una vida preventiva en relación con los movimientos de la extremidad superior derecha y entre ellos manejar referida extremidad o evitar los movimientos reiterados. Por ejemplo, si la actora es diestra y la profesión, limpiadora, se caracteriza precisamente por la necesidad de manejar con reiteración dicha extremidad, de forma que parece obvia la trascendencia invalidante del cuadro acogido (STSJ Cantabria de 18- 1-2006 [JUR 2006, 70407]).

También con un cuadro semejante se consideraría que las limitaciones son incompatibles con una profesión donde la actividad con las extremidades superiores es constante, intensa y con riesgo de accidentes Pero en nuestro caso, más allá de la leve ineficacia respiratoria, solo se acredita una rizartosis en la mano derecha y en fase de estudio, por lo que no existen razones para desautorizar al Magistrado de instancia.

En la sentencia. que se nos cita, de esta Sala, de 18-2-2019. Rec. 38/2019, nos encontramos, sin embargo, ante un cuadro plural compuesto por una patología oncológica, una dolencia osteoarticular y otra de naturaleza psíquica, es decir, con unos perfiles diferenciados.



TERCERO .- La exclusión de la incapacidad total lo es también, como resulta lógico, de la incapacidad absoluta. Pero es necesario precisar que, como regla general, el carcinoma de mama no es encuadrable en el grado de incapacidad permanente absoluta porque no se puede olvidar que la invalidez permanente no se califica por afecciones o enfermedades, sino por las reducciones funcionales o anatómicas que las mismas generan (STSJ Andalucía, Granada, de 8-1- 2004 [JUR 2004, 79519]). Dicha dolencia (sin una evidencia de recidiva tumoral) no tiene la suficiente entidad como para incapacitar para toda profesión u oficio ( STSJ Galicia de 8-6-2005 [JUR 2006, 87007]). También STSJ Galicia de 27-10-2001 (JUR 2002, 8385).

Siquiera con linfedema y un cuadro pseudodepresivo reactivo, pero con incidencia sólo en su estado de ánimo, sin afectación de las facultades mentales, tales como memoria, raciocinio, consciencia, relación con los demás, etc., no se reconoce la incapacidad absoluta ( STSJ País Vasco de 18-1-2005 [JUR 2005, 79280]).

Si no consta que el carcinoma de mama, después de la intervención quirúrgica, haya tenido una evolución negativa o de reproducción tumorosa en el organismo, es decir, sin consecuencias o secuelas crónicas tanto orgánicas como funcionales que verdaderamente anulen la personalidad psíquica y física del actor en lo que concierne a su capacidad de trabajo, se deniega la incapacidad absoluta ( STSJ Andalucía, Málaga, 3-10-2003 [JUR 2003, 275932]). Si se constató la buena evolución de la enfermedad, la inexistencia de recidivas, el buen estado general y la sola afectación del miembro superior izquierdo que imposibilita para tareas de esfuerzo o sobrecarga, se excluye también la incapacidad absoluta ( STSJ Andalucía, Sevilla, 27-1-2005 [JUR 2005, 74036]).

Se reconoce en cambio en supuestos de mayor gravedad y con dolencias añadidas. Es el caso de un carcinoma infiltrante y multicéntrico, de mama derecha, operado y sometido a radioterapia; a ello se añadía la rigidez del hombro derecho, hinchazón de dicha extremidad, rizartrosis bilateral, con deformidad y anquilosis de ambas trapeciometacarpianas, espondiloartrosis cervical y lumbar con radiculopatía cervical leve y una depresión, asociada a un trastorno de ansiedad generalizada y angustia intensa ( STSJ Cantabria 23-12-2004 [JUR 2005, 32094]).

También con determinadas limitaciones psíquicas adicionales. Con espondiloartrosis y coxartrosis izquierda moderada, con discreta limitación funcional, afección ductal infiltrante estadio IIA pobremente diferenciado, distimia con agudización por la enfermedad somática ( STSJ Asturias de 1-3-2002 [JUR 2002, 126838]). También cuando, junto al carcinoma de mama izquierda, existe un trastorno depresivo mayor, espondiloartrosis generalizada avanzada, cervicalgia secundaria y síndrome vertiginoso, ya que en la depresión mayor la sintomatología se exacerba hasta el punto de abrumar la idea de cualquier labor, de manera que se produce una completa inhabilidad para el trabajo y puede decirse que ni siquiera con el mayor afán de superación pudieran llevarse a cabo los más sencillos cometidos; y ello sin contar con una severa espondiloartrosis generalizada, síndrome vertiginoso y las inevitables secuelas de un carcinoma de mama; da lugar a un conjunto patológico psicofísico que por fuerza ha de interaccionar mutuamente hasta el punto de excluir la posibilidad de toda actividad laboral con la exigible eficacia ( STSJ Galicia de 2-4-2004 [JUR 2004, 177238]). Con depresión mayor ( STSJ País Vasco de 25-3-2003 [JUR 2003, 149930]).

Con cirugía mamaria con vaciamiento axilar por carcinoma ductal infiltrante hacía tres años, radioterapia posterior con celulitis post-radioterapia y linfagitis, a tratamiento actual con tamoxifeno, espondiloartrosis cervical y lumbar, anterolistesis L3-L4, hernia discal foraminal L3L4, limitación marcada para flexo-extensión lumbar, tensión radicular bilateral a 70º, dolor a la presión de espinosas lumbares, hombro doloroso por capsulitis retráctil, hipertensión arterial a tratamiento y depresión endógena crónica ( STSJ Galicia de 21-10-2005 [JUR 2006, 81143]). Con trastorno histriónico de la personalidad, distímia y coincidiendo con incidencia de enfermedad oncológica, en estado depresivo de gran intensidad y refractario al tratamiento ( STSJ Galicia 28-6-2005 [JUR 2006, 81851]). Cuando acompaña a la enfermedad un trastorno depresivo mayor cronificado ( STSJ Galicia de 3-12-2004 [JUR 2006, 77230]). Con riesgo objetivo de recaída por la existencia de la metástasis en dos ganglios axilares e, incluso, un indicio de que se ha extendido a otras zonas (nódulo hepático pendiente de estudio), agotada la situación de incapacidad temporal, con una depresión de su estado anímico, sin voluntad de reanudar una vida laboral en esa situación objetiva de incertidumbre vital, se aprecia la existencia del grado de absoluta ( STSJ País Vasco de 27-5-2003 [JUR 2003, 182858]). Con posterior metástasis tumoral rectal, con síndrome depresivo grave, que precisa terapia asistencial domiciliaria ( STSJ Murcia de 24-2-2003 [JUR 2003, 94211]) También reconocida incluso la incapacidad absoluta en algunos supuestos de menor intensidad que los referidos: con carcinoma de mama izquierda, practicándose mastectomía radical y radioterapia, linfedema progresivo en extremidad superior izquierda, periartritis de hombro izquierdo y sintomatología depresiva ( STSJ Asturias de 11-4-2003 [JUR 2003, 204041]) per oen cualeure caso de mayor intensidad que el acreditado Como afirma el Tribunal Supremo en su S. 10-12-1991 (RJ 19919048) y STSJ Cantabria 6-7-1992.

AS. 3631: 'El proceso de valoración judicial que conduce al reconocimiento de una invalidez permanente, no constituye, ni puede constituir, en modo alguno, un puro automatismo sustentado en exclusiva en el dictamen médico de la enfermedad o lesión constatada en el trabajador beneficiario de la Seguridad Social, sino que, dicho dato médico sólo debe exigirse en punto de partida o sustrato básico de todo un complejo sistema valorativo en el que han de tenerse en cuenta, muchos otros datos o circunstancias que obligan a una calificación individualizada de cada caso, en función de la específica repercusión producida en la capacidad laboral del trabajador afectado. Por esta razón no es posible generalizar las decisiones a través de criterios abstractos cuya aparente objetividad, difícilmente respondería, en la práctica, a una completa identidad en la extensión e intensidad de las lesiones y la incidencia de éstas sobre el trabajador.' Desde esta perspectiva individualizadora, aun considerando el esfuerzo argumentativo del recurso que destaca el significado también físico de la profesión, empleada de hogar, ha de confirmarse la resolución de instancia.

Vistos los artículos citados y demás de pertinente y general aplicación,

Fallo

Que desestimamos el recurso interpuesto por Dª. Natalia contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº Cinco, de fecha cinco de marzo de 2019 (397//2018), dictada en virtud de demanda seguida por Dª Natalia contra Instituto Nacional de la Seguridad Social y Tesorería General de la Seguridad Social, confirmando íntegramente dicha resolución.

Pásense las actuaciones al Sr. Letrado de la Administración de Justicia para cumplir los deberes de publicidad, notificación y registro de la sentencia.

Notifíquese la presente resolución a las partes y a la Fiscalía de la Comunidad Autónoma.

Medios de impugnación Se advierte a las partes que contra esta sentencia cabe interponer recurso de casación para la unificación de doctrina, que habrá de prepararse mediante escrito, suscrito por Letrado, presentándolo en esta Sala de lo Social de Cantabria, dentro del improrrogable plazo de los diez días hábiles inmediatos siguientes a la fecha de notificación de la misma, con tantas copias como partes recurridas, y designando un domicilio en la sede de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, a efectos de notificaciones.

Advertencias legales Si el recurrente hubiere sido condenado en la sentencia y no ostentara la condición de trabajador o beneficiario del régimen público de Seguridad Social, o no gozase del beneficio de justicia gratuita, deberá acompañar, al preparar el recurso, el justificante de haber ingresado en esta Sala el importe de la condena.

Pudiendo sustituir dicha consignación en metálico por el aseguramiento mediante aval bancario en el que expresamente se haga constar la responsabilidad solidaria del avalista. Si la condena consistiere en constituir el capital-coste de una pensión de Seguridad Social, el ingreso de éste habrá de hacerlo en la Tesorería General de la Seguridad Social, una vez se determine por ésta su importe, lo que se le comunicará por esta Sala.

El recurrente que no ostente la condición de trabajador, causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social, o se trate del Ministerio Fiscal, el Estado, las Comunidades Autónomas, las Entidades Locales, los Organismos dependientes de todas ellas y quienes tuvieren reconocido el beneficio de justicia gratuita, deberá acreditar, mediante resguardo entregado en la secretaria de esta Sala de lo Social al tiempo de preparar el recurso, la consignación de un depósito de 600 euros.

Los ingresos a que se refieren los párrafos anteriores se deberán efectuar del siguiente modo: a) Si se efectúa en una oficina del BANCO DE SANTANDER se hará en la Cuenta de Depósitos y Consignaciones que esta Sala tiene abierta con el nº 3874 0000 66 0355 19.

b) Si se efectúa a través de transferencia bancaria o por procedimientos telemáticos, se hará en la cuenta bancaria (ES 55)0049 3569 92 0005001274, haciendo constar en el campo reservado al beneficiario el nombre de esta Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria, y en el campo reservado al concepto el número de cuenta 3874 0000 66 0355 19 Están exceptuados de hacer todos estos ingresos las Entidades Públicas, quienes ya tengan expresamente reconocido el beneficio de justicia gratuita o litigasen en razón a su condición de trabajador o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social (o como sucesores suyos), aunque si la recurrente fuese una Entidad Gestora y hubiese sido condenada al abono de una prestación de Seguridad Social de pago periódico, al anunciar el recurso deberá acompañar certificación acreditativa de que comienza el abono de la misma y que lo proseguirá puntualmente mientras dure su tramitación.

Una vez adquiera firmeza la presente sentencia, devuélvanse los autos originales, para su debida ejecución, al Juzgado de lo Social de su procedencia, dejando de ello debida nota en los Libros de esta Sala.

Así, por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- Leída y publicada fue la anterior sentencia en el día de su fecha, por el Ilmo/a. Sr/a.

Magistrado Ponente que la suscribe, en la sala de audiencia de este Tribunal. Doy fe.