Última revisión
15/09/2026
Sentencia Social 260/2026 Tribunal Superior de Justicia de Navarra . Sala de lo Social, Rec. 147/2026 de 21 de julio del 2026
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Orden: Social
Fecha: 21 de Julio de 2026
Tribunal: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Social
Ponente: CARLOS GONZALEZ GONZALEZ
Nº de sentencia: 260/2026
Núm. Cendoj: 31201340012026100258
Núm. Ecli: ES:TSJNA:2026:486
Núm. Roj: STSJ NA 486:2026
Encabezamiento
En la Ciudad de Pamplona/Iruña, a VEINTIUNO DE JULIO del dos mil veintiséis.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Navarra, compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen y
EN NOMBRE DEL REY
ha dictado la siguiente
En el Recurso de Suplicación interpuesto por DON ALBERTO ADOT LERGA, en nombre y representación de DOÑA Bárbara, frente a la Sentencia de la Sección de lo Social del Tribunal de Instancia de Pamplona/Iruña. Plaza nº 4 de Pamplona/Iruña sobre DESPIDO, ha sido Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. CARLOS GONZÁLEZ GONZÁLEZ, quien redacta la sentencia conforme al criterio de la Sala.
"Que DESESTIMANDO la demanda promovida por DÑA. Bárbara contra la mercantil DISTRIBUCIÓN SUPERMERCADOS S.L.U. debo ABSOLVER Y ABSUELVO a la demandada de las pretensiones formuladas en su contra".
"PRIMERO.- Dña. Bárbara mayor de edad, provista de NIF NUM000 ha venido prestando servicios laborales para la mercantil demandada como trabajadora indefinida a tiempo completo desde el pasado día 16 de mayo de 2015 con la categoría profesional de Responsable de Sección en Pescadería, Grupo IV, con un salario bruto mensual incluida la parte proporcional de pagas extraordinarias de 2.406,06€. (Hechos no controvertidos)
SEGUNDO.- Con fecha 5 de noviembre de 2024 la actora recibió carta de despido disciplinario con fecha de efectos de ese mismo día con el siguiente contenido:
" Estimada Sra. Bárbara:
Por medio de la presente le comunicamos que, en aplicación de los artículos 33.2 y 33.13 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra y del articulo 54.2.d) del Estatuto de los Trabajadores, se ha acordado proceder a su despido disciplinario con efectos de hoy, por la comisión por su parte de unos hechos que se califican como infracción muy grave.
Las causas que han motivado esta decisión son los hechos que se describen a continuaci0n, que suponen una clara deslealtad a la Empresa, un manifiesto abuso de confianza y una grave transgresión de la buena fe contractual, además de ser calificables como hurto.
Como sabe, Ud. presta servicios como Responsable de la Sección de pescadería en el supermercado de BM Ardoi, cabiendo esperar de Ud. una conducta ejemplar en el desempeño de sus funciones y un estricto cumplimiento de la normativa interna.
Pues bien, el 23 de octubre de 2024, sobre las 14:19 horas, y tras finalizar su jornada laboral, Ud. paso por caja para abonar su compra. Concretamente, Ud. abono un total de 10,04 €, por unos mejillones (3,97 €), dos bolsas Cocktail Frit Ravich Original (3,50€) y bollería dulce surtido Granel (2,57€).
Tras pagar la citada compra, Ud. abandono el establecimiento. Como consecuencia de las sospechas que existían acerca de su persona en la preparación del pescado, una vez fuera, Ud. fue interceptada por la Encargada de la tienda, Dña. Belinda, quien le requirió para que, por favor, entrara en la oficina, a lo que Ud. accedió.
Una vez dentro, y ante la presencia de la Encargada y de D. Ezequiel, responsable de carnicería, la Sra. Belinda le pidió que mostrara el contenido de la bolsa con los productos de pescadería que Ud. acababa de abonar (se trataba de una bolsa blanca), y que Ilevaba grapado fuera un ticket de pescadería. En ese instante, se comprobó que, además de los productos abonados, Ud. portaba dos bandejas de vieiras del pacifico, por valor de 17,90€, que no constaban en el ticket de compra, constatándose además que en el ticket de pescadería grapado en la bolsa solo se reflejaban los mejillones.
Ud. se mostró muy nerviosa ante el hallazgo, y en un intento de justificar lo sucedido, manifestó que le había pedido a su compañera de sección que le preparara la compra, y que su compañera se había olvidado de tickarle las vieiras. Acto seguido, sobre las 14:29 horas, Ud. tickó y abonó el importe correspondiente a las dos bandejas de vieiras (17,90€).
Tras lo acontecido, la Empresa ha Ilevado a cabo las comprobaciones oportunas para tratar de esclarecer quien preparó el pedido de pescadería, constatándose que Ud. mintió, toda vez que no fue su compañera de sección quien preparó el pedido de pescadería, sino que fue Ud. quien preparó su propia compra.
En consecuencia, la Dirección de la Compañía ha constatado que, con manifiesta mala fe, Ud. trató de apropiarse de dos bandejas de vieiras sin pagarlas. En este sentido, si bien Ud. finalmente termino pagando los productos, concurren elementos que ponen de manifiesto que, lejos de un despiste, estamos ante una conducta fraudulenta Ilevada a cabo con mala fe, en la medida en que Ud.:
(i) Portaba una bolsa de compra blanca opaca, que impedía ver a primera vista el contenido de la misma.
(ii) Llevaba grapado el ticket de pescadería, con el detalle de productos que supuestamente había en el interior, fuera de la bolsa de la compra, siendo que, como norma general, ese ticket va dentro y no en el exterior (en el exterior de la bolsa Únicamente va el ticket con el importe total para el cobro en caja).
(iii) Trató de responsabilizar a una compañera de sección de haber incurrido en un supuesto error al preparar su pedido.
En definitiva, Ud., de manera consciente y voluntaria, trató de apropiarse de las vieiras, lo que supone una conducta de extrema gravedad merecedora de despido.
A lo anterior se añade que, además, Ud. ha incumplido la normativa interna sobre cobro de cajas y consumo interno, de sobra conocida por Ud. en su condición de Responsable de Sección.
En este sentido, en la Empresa rige una clara normativa sobre consumo interno y cobro en cajas. La norma "NS.PC03.05- Normas de Consumo Interno en Supermercado" dice así: "Cualquier consumo particular por el personal en el centro deberá pasar siempre por caja, estando obligado a mantener el ticket acreditativo. La compra se deberá realizar a última hora de la jornada laboral del personal, bien de marianas o de tardes. Todas las compras deberán ser cobradas por el/la Encargado/a o, como mínimo, deberá estar presente mientras se realiza la operación. En caso de que sea el/la Encargado/a quien realice la compra, le deberá cobrar otra persona del centro.
En las secciones de frescos con venta asistida, está prohibido el despacho propio y a familiares. Las compras las preparará el Responsable de Ia Sección y las supervisará un mando del supermercado. En el caso de no estar el responsable de sección en ese momento la compra la supervisara un mando del supermercado.
Pues bien, como se ha señalado, en contra de lo expuesto, Ud., aprovechándose de su condición de Responsable de la Sección de pescadería e incumpliendo la normativa interna, prepare) su propio pedido, y deliberadamente omitió el registro en el ticket de un producto (las vieiras) con la clara intención de apropiarse del mismo sin proceder a su abono, lo cual no habría hecho sin duda, si no fuera porque fue descubierta. Con todo, el comportamiento descrito resulta inaceptable en cualquier persona trabajadora, pero más aún si cabe, en una persona que es Responsable de Sección, como es su caso.
A este respecto, los hechos descritos se califican como una infracción muy grave y culpable que se encuadra en los siguientes preceptos de la normativa laboral aplicable:
- Apartado d) del art. 54.2 del Estatuto de los Trabajadores: "la transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo".
- Articulo 33.2 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra: "El fraude, aceptación de recompensas o favores de cualquier índole, deslealtad o abuso de confianza en las gestiones encomendadas y el hurto o robo tanto a la empresa como a los compañeros de trabajo o a cualquier otra persona dentro de las dependencias de la empresa o durante el trabajo en cualquier otro lugar (...)"
- Articulo 33.13 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra: "trasgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo".
En este sentido, el artículo 35 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra prevé que dichas actuaciones calificadas como muy graves, sean sancionables con "suspensión de empleo y sueldo de dieciséis a sesenta días" o con "la rescisión del contrato de trabajo". Como ya se ha señalado a lo largo de la presente comunicación, los hechos descritos se consideran de la máxima gravedad, por lo que se ha adoptado la decisión de proceder a su despido disciplinario, con efectos de hoy, lo cual se le comunica mediante la presente.
Por último, le informamos que en los próximos días la Empresa ingresara mediante transferencia bancaria en la cuenta en la que habitualmente recibe su salario la correspondiente liquidación reglamentaria de haberes.
Sin otro particular, rogamos proceda a devolver por duplicado la presente carta firmada por Ud. a los únicos efectos de acreditar la correcta entrega y recepción de la misma por su parte." Se da por reproducida la carta de despido obrante en autos.
TERCERO.- En el centro de trabajo existe una normativa general del supermercado de fecha 10 mayo de 2022, denominada NS.PC03.05, Normas de Consumo Interno en Supermercado y según la cual cualquier consumo particular por el personal en el centro deberá pasar siempre por caja, estando obligado a mantener el ticket acreditativo.
La compra se deberá realizar a última hora de la jornada laboral del personal, bien de mañanas o de tardes. Todas las compras deberán ser cobradas por el/la Encargado/a o, como mínimo, deberá estar presente mientras se realiza la operación. En caso de que sea el/la Encargado/a quién realice la compra, le deberá cobrar otra persona del centro.
En las secciones de frescos con venta asistida, está prohibido el despacho propio y a familiares. Las compras las preparará el Responsable de la Sección y las supervisará un mando del supermercado. En el caso de no estar el responsable de sección en ese momento la compra la supervisará un mando del supermercado.
Los artículos de uso común en los centros como, los productos de limpieza, material de oficina y artículos para uso de secciones, deberán adquirirse en el propio supermercado, pasando obligatoriamente por TPV y entregando el ticket correspondiente al Encargado/a, a fin de tratarlo como gasto del centro.
Aquellos productos consumibles necesarios y que no dispongamos en la tienda se pedirán a Central. (Prueba documental de la demandada).
CUARTO.- En la cláusula segunda del contrato de trabajo suscrito entre las partes consta expresamente que la empresa podrá utilizar los sistemas de videovigilancia tanto visibles como ocultos, para comprobar el cumplimiento de las normativas internas siempre respetando la LOPD. (Contrato de trabajo).
En las grabaciones de las cámaras de seguridad donde se visualiza la zona de pescadería realizadas con fecha del 23 de octubre de 2024, consta como la trabajadora Dña. Tatiana, subordinada de la actora, prepara el pedido de mejillones solicitado por la demandante, expide una etiqueta para los mejillones, la recoge y la pega en la parte superior de la otra báscula, posteriormente la actora limpia los mejillones y cuando finaliza los mete en un tupper de plástico, se dirige a la cámara y saca una bolsa de plástico y mete el tupper dentro de la bolsa, la cierra con un nudo, coge la etiqueta que su compañera Tatiana había dejado pegada en la báscula y la pega en la bolsa, a las 14:16 horas se dirige a la línea de cajas con la bolsa, momento en el que es interceptada por Dña. Belinda para que la acompañara a la oficina donde una vez dentro se comprobó en presencia del responsable de carnicería, que la actora llevaba dentro de la bolsa dos cajas de vieiras del pacífico por valor de 17,90€ que no constaban en el ticket de compra constatándose que el ticket de pescadería solo constaban los mejillones.
La actora le pidió a la Sra. Tatiana que preparara una bolsa de mejillones toda vez que en aplicación de la normativa interna las personas trabajadoras no pueden prepararse su propia compra y después la actora le indicó que se marchase a almorzar y cuando regresó pudo comprobar como las dos cajas de vieiras que estaban en el interior de la cámara ya no estaban y fue cuando dio aviso a otra compañera y ésta a su vez a la Encargada de tienda sobre lo sucedido, de tal forma que cuando la actora salió por la línea de cajas, la Sra. Belinda la estaba esperando para comprobar la compra realizada en cuyo ticket solo constaba el valor de los mejillones de 3,97€ y no el de las dos cajas de vieiras. (Testificales de la Sra. Tatiana y la Sra. Belinda).
QUINTO.- La persona trabajadora no es ni ha sido representante legal o sindical de los trabajadores ni consta afiliada a ningún sindicato.
SEXTO.- Resulta de aplicación del Convenio Colectivo de Alimentación de Navarra (BON 6 de septiembre de 2022).
SÉPTIMO.- Se ha agotado la vía administrativa previa con la interposición de la correspondiente papeleta de conciliación con fecha 26 de noviembre de 2024, celebrándose el pertinente acto de conciliación el día 10 de diciembre de 2024 con el resultado de SIN AVENENCIA todo ello conforme lo dispuesto en el artículo 63 de la Ley de la Jurisdicción Social y así consta en los autos dándose íntegramente por reproducida el acta de conciliación·.
La magistrada de la plaza núm. 4 de la sección social del Tribunal de Instancia de Pamplona/Iruña ha dictado la sentencia núm. 124/2026, con fecha 4 de marzo de 2026, en el procedimiento de despido núm. 1250/2024, desestimando la demanda con declaración de la procedencia del despido disciplinario decidido por la empresa al tratar la trabajadora de apropiarse de dos bandejas de vieiras sin pagarlas en el supermercado en el que presta sus servicios como responsable de la sección de pescadería.
Disconforme con la sentencia formaliza la actora recurso de suplicación, invocando motivo de censura jurídica al amparo de la letra b) del artículo 193 de la LRJS para denunciar la falta de audiencia previa conforme a las exigencias del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT.
La empresa demandada ha impugnado el recurso.
Destaca el recurrente que el artículo 37 del Convenio Colectivo de Comercio y Alimentación de Navarra establece que
Para la recurrente,
Insiste el recurso en la consideración de la obligación convencional que impone a la empresa seguir los trámites previstos en la legislación general, de manera que
El Tribunal Supremo ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación laboral, con criterios que debemos tener en cuenta a la hora de resolver la cuestión planteada por la recurrente.
Dicho precepto establece que "No deberá darse por terminada la relación de trabajo de un trabajador por motivos relacionados con su conducta o su rendimiento antes de que se le haya ofrecido la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, a menos que no pueda pedirse razonablemente al empleador que le conceda esta posibilidad".
La STS 1250/2024, de 18 de noviembre, rec. 4735/2023, concluye que el empleador debe ofrecer al trabajador la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, antes de adoptar la extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario. Doctrina reiterada en las STS 5 de marzo 2025 (rec. 2076/2024) y 11 de marzo 2025 (rec. 939/2024).
Declara el Tribunal Supremo que dicha exigencia resulta aplicable directamente, argumentando que los Convenios de la OIT ratificados por España han pasado a ser Derecho interno ( arts. 96.1 CE y art. 23.3 Ley 25/2014) y sus disposiciones vinculan a particulares y a los poderes públicos, de forma que el Estado debe respetar las obligaciones asumidas por España en los tratados internacionales y velar por su adecuado cumplimiento ( STC 87/2019).
Es exigible la audiencia previa porque el artículo 7 de Convenio 158 de la OIT es de aplicación directa al constituir una disposición completa o aplicable en forma automática, sin precisar de normas de ejecución que deban dictarse por España ya que está suficiente y debidamente concretados sus términos. El requisito que establece no precisa de mayor desarrollo normativo para su cumplimiento ya que basta, simplemente, con permitir al trabajador que se defienda de los cargos sobre su conducta o trabajo.
Aclara también el Tribunal Supremo que el derecho que reconoce el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT no puede identificarse con el derecho a la impugnación judicial del despido ( art. 8 Convenio 158 OIT y art. 24.1 CE) ni puede entenderse cumplido con la exigencia preprocesal de la conciliación porque nada tiene que ver con la defensa que el trabajador pudiera hacer ante el empleador para refutar lo imputado y que éste no adopte la medida, de manera que el derecho a impugnar la decisión empresarial no elimina el derecho a la audiencia previa porque tienen finalidad distinta.
El artículo 7 del Convenio debe ser aplicado sin que ello implique derogación de norma interna alguna, sino selección del derecho aplicable, cumpliendo con ello la función jurisdiccional que a los jueces atribuye la CE ex art. 117.3 CE (como recuerdan las SSTC 87/2019 y 120/2021). Debe ser aplicado de modo preferente, aunque no se haya reformado el art. 55 del ET, colmando su contenido con el art. 7 Convenio 158 OIT.
Pero el Tribunal Supremo añade otras consideraciones de interés. Así, la STS 1250/2024, al argumentar que el precepto del Convenio 158 es una disposición que no exige desarrollo para su directa aplicación, señala que "Su finalidad es que el trabajador sea escuchado sobre los hechos por el empleador antes de que éste pueda adoptar decisiones definitivas al respecto que, con ese conocimiento, a lo mejor no hubiera tomado", de manera que "como requisito mínimo y suficiente, baste con que se le dé oportunidad al trabajador de ser oído, lo que no requiere de mayor precisión".
Añade el Tribunal Supremo que es evidente que la regulación legal contenida en el art. 55.1 ET no contempla ese previo derecho del trabajador de defenderse de las imputaciones que pudieran dar lugar al despido, pero el hecho de que nuestro ordenamiento jurídico tenga medidas dirigidas a impedir que el trabajador se encuentre en una situación de indefensión frente al despido ya adoptado, no significa que con ellas se esté cubriendo otras exigencias impuestas por normas internacionales. Si entendemos que esa audiencia previa atiende a un criterio de equidad, permitiendo al trabajador que alegue lo oportuno en relación con hechos merecedores de ser sancionados (...) no es más que cumplir con un esencial derecho de audiencia o defensa que, en el marco de la relación de trabajo y durante su vigencia, se presenta como un acto formal dentro del ejercicio legítimo del poder disciplinario del que es titular la empresa.
En definitiva, con ello el Tribunal Supremo delimita los contornos de la exigencia de la audiencia al trabajador, que necesariamente debe ser anterior a la adopción de la decisión disciplinaria. Son momentos diferentes los de audiencia del trabajador previa a serle notificado el despido disciplinario y las acciones judiciales que con posterioridad se puedan ejercitaren impugnación de la medida extintiva adoptada por el empresario. El que existan estas últimas no elimina la de la audiencia previa porque tanto unas como la otra están contempladas en el Convenio 158 de la OIT y no con carácter supletorio uno de la otra y su finalidad es distinta.
Dicha doctrina cabe resumirla en los siguientes términos: a) La finalidad de la garantía es otorgar una protección reforzada al afiliado frente al poder disciplinario de la empresa; b) No se aplica a otras extinciones por causas no disciplinarias ( STS 23.5.1995, rec. 2313/1994); c) No se trata de notificar un acuerdo meramente pendiente de ejecución, sino de comunicar un proyecto de sanción o despido; d) Debe permitir articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, en cuya decisión pueda influir la información que el delegado sindical proporcione; e) Debe invertirse en la audiencia un plazo razonable porque se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria.
Expresamente la STS 12 julio 2006, rec. 2276/2005, con cita de la SSTS de 16 de octubre de 2001 y 7 de junio de 2005, rec. 5200/03, destaca que la función del trámite de audiencia no es la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución. Es la comunicación de un proyecto de despido en cuya decisión en firme puede influirla información proporcionada por el delegado sindical al empresario sobre determinados aspectos de la conducta del trabajador afectado. Su razón de ser es la conveniencia de que los trabajadores sindicados tengan una protección reforzada frente al poder disciplinario del empresario por medio de una defensa sindical preventiva del afiliado.
La sentencia del Tribunal Supremo de 12.7.2006 considera también que es posible apreciar un paralelismo entre esta garantía del trabajador afiliado y la garantía legal del expediente contradictorio de los representantes de los trabajadores ( art. 68.a ET) porque en ambos supuestos nos encontramos ante una protección reforzada de los trabajadores por razones sindicales. Llama la atención de que se trata de garantías legales que no tienen en principio un límite de vencimiento temporal preestablecido y que se articulan para una defensa preventiva de los intereses del trabajador que puede dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, y por ello es exigible que deba invertirse en la garantía un plazo razonable, pues se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria proyectada. Declara, al mismo tiempo, que el incumplimiento de la garantía determina que el despido sea improcedente ( art. 55.4 del ET) .
En el mismo sentido razona la STS de 12 de julio de 2006, ya citada, que, aunque la finalidad de la medida no es sólo el proporcionar una información general, sino permitir la adecuada protección del trabajador afiliado, tal protección no se realiza propiamente en ese trámite, que no se configura como un procedimiento disciplinario previo en sentido formal, sino en todas las actuaciones posteriores de impugnación del despido, en las que el sindicato, conociendo los hechos, puede ofrecer su apoyo al trabajador ( STS 10/11/95 -rec. 3123/94). Pero aclara que 24 horas podría ser un plazo demasiado corto para dar audiencia al delegado sindical previa a un despido de un trabajador afiliado. Admite que se ha mantenido en alguna ocasión por anterior sentencia del Alto Tribunal que la audiencia de un solo día puede bastar para cumplir la exigencia porque el artículo 10.3. 3.ºde la LOLS establece únicamente la exigencia de que el delegado sea oído previamente a los despidos de los afiliados, pero afirma que dicho criterio tiene valor de simple
Por eso concluye que "Salvo la concurrencia de excepcionales circunstancias, [...] no se compagina el real cumplimiento de la finalidad del referido trámite [...] con la fijación empresarial de un breve plazo de audiencia a los delegados sindicales que no se acredita fuera superior a un día previo a la efectividad del despido. En tan breve plazo no es presumible que por parte de los delegados sindicales se pueda razonablemente articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario [...]. Evidencia que lo que se ha efectuado por la empresa ha sido simplemente "la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución". Lo que vulnera la finalidad de que los delegados sindicales dispongan de un plazo razonable para poder efectuar su función de garantía y defensa preventiva de los trabajadores sindicados y poder comunicar su postura ante el despido proyectado a la empleadora".
Añade la STS de 12 de julio de 2006 para mayor claridad en la fijación de la doctrina unificada lo siguiente:
La jurisprudencia ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la omisión del trámite exigido por la norma convencional y sus efectos. Así, en la STS 540/2025, 4 de junio 2025, rec. 975/2024, aplicando las previsiones del Acuerdo marco general del transporte de mercancías por carreteras, que impone como garantía la audiencia previa al trabajador, y también el convenio colectivo provincial aplicable en el caso que accede a la casación, señala que resulta preceptiva la audiencia y el incumplimiento de ese requisito formal obliga a calificar el despido como improcedente. Declara que la calificación es la improcedencia que procede tanto si se incumple la exigencia formal establecida por la norma o por el convenio.
Actualmente, respecto de las consecuencias de incumplir la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT, se ha pronunciado el Tribunal Supremo, declarando que el despido disciplinario debe declararse improcedente ( STS 540/2025, de 4 junio, rec. 975/2024).
El Tribunal Supremo, interpretando el inciso final del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación de trabajo, que excluye la exigencia cuando
Añade que la excepción era
Por lo tanto, en el presente caso la exigencia de la audiencia previa no era exigible a la empresa demandada que comunicó el despido el 5 de noviembre de 2024 -con efectos del mismo día-, no habiendo razón alguna para dejar de aplicar la doctrina del Tribunal Supremo que fijó como fecha de referencia para exigir el requisito de que se trata el 18 de noviembre de 2024. Otra respuesta introduciría gran inseguridad jurídica una vez que el Alto Tribunal ha establecido a qué concretos despidos no le es de aplicación la nueva doctrina.
No cabe admitir las alegaciones del recurso para excluir la aplicación de la doctrina del Tribunal Supremo y considerar en el caso exigible el trámite de la audiencia previa al despido, aunque sea anterior al 18.11.2024, por aplicación de las previsiones del convenio colectivo en la medida en que este se limita a efectuar una mera remisión para la imposición de sanciones a
Por lo demás, en este caso el convenio no contiene ni regula por sí mismo la exigencia del trámite de la audiencia previa -en cuyo caso debe cumplirse el trámite al margen de la fecha del despido-, sino que se limita a declarar aplicables los trámites previstos en la legislación general, que no son otros que los establecidos en el Convenio de la OIT, pero con la excepción examinada aplicable por razones temporales.
En definitiva, la sentencia de instancia no ha incurrido en la infracción denunciada, lo que determina que se desestime el recurso de suplicación.
Vistos los preceptos legales citados y demás de general aplicación.
Notifíquese a las partes y al Ministerio Fiscal la Sentencia dictada, con la advertencia que contra la misma, puede interponerse Recurso de Casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, anunciándolo a través de esta Sala por escrito, dentro de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a su notificación, durante el cual tendrán a su disposición en la oficina judicial de esta Sala los autos para su examen.
Firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos al Juzgado de lo social de procedencia.
Así, por nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
La difusión del texto de esta resolución a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada sólo podrá llevarse a cabo previa disociación de los datos de carácter personal que los mismos contuvieran y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados, cuando proceda. Los datos personales incluidos en esta resolución no podrán ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.
Antecedentes
"Que DESESTIMANDO la demanda promovida por DÑA. Bárbara contra la mercantil DISTRIBUCIÓN SUPERMERCADOS S.L.U. debo ABSOLVER Y ABSUELVO a la demandada de las pretensiones formuladas en su contra".
"PRIMERO.- Dña. Bárbara mayor de edad, provista de NIF NUM000 ha venido prestando servicios laborales para la mercantil demandada como trabajadora indefinida a tiempo completo desde el pasado día 16 de mayo de 2015 con la categoría profesional de Responsable de Sección en Pescadería, Grupo IV, con un salario bruto mensual incluida la parte proporcional de pagas extraordinarias de 2.406,06€. (Hechos no controvertidos)
SEGUNDO.- Con fecha 5 de noviembre de 2024 la actora recibió carta de despido disciplinario con fecha de efectos de ese mismo día con el siguiente contenido:
" Estimada Sra. Bárbara:
Por medio de la presente le comunicamos que, en aplicación de los artículos 33.2 y 33.13 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra y del articulo 54.2.d) del Estatuto de los Trabajadores, se ha acordado proceder a su despido disciplinario con efectos de hoy, por la comisión por su parte de unos hechos que se califican como infracción muy grave.
Las causas que han motivado esta decisión son los hechos que se describen a continuaci0n, que suponen una clara deslealtad a la Empresa, un manifiesto abuso de confianza y una grave transgresión de la buena fe contractual, además de ser calificables como hurto.
Como sabe, Ud. presta servicios como Responsable de la Sección de pescadería en el supermercado de BM Ardoi, cabiendo esperar de Ud. una conducta ejemplar en el desempeño de sus funciones y un estricto cumplimiento de la normativa interna.
Pues bien, el 23 de octubre de 2024, sobre las 14:19 horas, y tras finalizar su jornada laboral, Ud. paso por caja para abonar su compra. Concretamente, Ud. abono un total de 10,04 €, por unos mejillones (3,97 €), dos bolsas Cocktail Frit Ravich Original (3,50€) y bollería dulce surtido Granel (2,57€).
Tras pagar la citada compra, Ud. abandono el establecimiento. Como consecuencia de las sospechas que existían acerca de su persona en la preparación del pescado, una vez fuera, Ud. fue interceptada por la Encargada de la tienda, Dña. Belinda, quien le requirió para que, por favor, entrara en la oficina, a lo que Ud. accedió.
Una vez dentro, y ante la presencia de la Encargada y de D. Ezequiel, responsable de carnicería, la Sra. Belinda le pidió que mostrara el contenido de la bolsa con los productos de pescadería que Ud. acababa de abonar (se trataba de una bolsa blanca), y que Ilevaba grapado fuera un ticket de pescadería. En ese instante, se comprobó que, además de los productos abonados, Ud. portaba dos bandejas de vieiras del pacifico, por valor de 17,90€, que no constaban en el ticket de compra, constatándose además que en el ticket de pescadería grapado en la bolsa solo se reflejaban los mejillones.
Ud. se mostró muy nerviosa ante el hallazgo, y en un intento de justificar lo sucedido, manifestó que le había pedido a su compañera de sección que le preparara la compra, y que su compañera se había olvidado de tickarle las vieiras. Acto seguido, sobre las 14:29 horas, Ud. tickó y abonó el importe correspondiente a las dos bandejas de vieiras (17,90€).
Tras lo acontecido, la Empresa ha Ilevado a cabo las comprobaciones oportunas para tratar de esclarecer quien preparó el pedido de pescadería, constatándose que Ud. mintió, toda vez que no fue su compañera de sección quien preparó el pedido de pescadería, sino que fue Ud. quien preparó su propia compra.
En consecuencia, la Dirección de la Compañía ha constatado que, con manifiesta mala fe, Ud. trató de apropiarse de dos bandejas de vieiras sin pagarlas. En este sentido, si bien Ud. finalmente termino pagando los productos, concurren elementos que ponen de manifiesto que, lejos de un despiste, estamos ante una conducta fraudulenta Ilevada a cabo con mala fe, en la medida en que Ud.:
(i) Portaba una bolsa de compra blanca opaca, que impedía ver a primera vista el contenido de la misma.
(ii) Llevaba grapado el ticket de pescadería, con el detalle de productos que supuestamente había en el interior, fuera de la bolsa de la compra, siendo que, como norma general, ese ticket va dentro y no en el exterior (en el exterior de la bolsa Únicamente va el ticket con el importe total para el cobro en caja).
(iii) Trató de responsabilizar a una compañera de sección de haber incurrido en un supuesto error al preparar su pedido.
En definitiva, Ud., de manera consciente y voluntaria, trató de apropiarse de las vieiras, lo que supone una conducta de extrema gravedad merecedora de despido.
A lo anterior se añade que, además, Ud. ha incumplido la normativa interna sobre cobro de cajas y consumo interno, de sobra conocida por Ud. en su condición de Responsable de Sección.
En este sentido, en la Empresa rige una clara normativa sobre consumo interno y cobro en cajas. La norma "NS.PC03.05- Normas de Consumo Interno en Supermercado" dice así: "Cualquier consumo particular por el personal en el centro deberá pasar siempre por caja, estando obligado a mantener el ticket acreditativo. La compra se deberá realizar a última hora de la jornada laboral del personal, bien de marianas o de tardes. Todas las compras deberán ser cobradas por el/la Encargado/a o, como mínimo, deberá estar presente mientras se realiza la operación. En caso de que sea el/la Encargado/a quien realice la compra, le deberá cobrar otra persona del centro.
En las secciones de frescos con venta asistida, está prohibido el despacho propio y a familiares. Las compras las preparará el Responsable de Ia Sección y las supervisará un mando del supermercado. En el caso de no estar el responsable de sección en ese momento la compra la supervisara un mando del supermercado.
Pues bien, como se ha señalado, en contra de lo expuesto, Ud., aprovechándose de su condición de Responsable de la Sección de pescadería e incumpliendo la normativa interna, prepare) su propio pedido, y deliberadamente omitió el registro en el ticket de un producto (las vieiras) con la clara intención de apropiarse del mismo sin proceder a su abono, lo cual no habría hecho sin duda, si no fuera porque fue descubierta. Con todo, el comportamiento descrito resulta inaceptable en cualquier persona trabajadora, pero más aún si cabe, en una persona que es Responsable de Sección, como es su caso.
A este respecto, los hechos descritos se califican como una infracción muy grave y culpable que se encuadra en los siguientes preceptos de la normativa laboral aplicable:
- Apartado d) del art. 54.2 del Estatuto de los Trabajadores: "la transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo".
- Articulo 33.2 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra: "El fraude, aceptación de recompensas o favores de cualquier índole, deslealtad o abuso de confianza en las gestiones encomendadas y el hurto o robo tanto a la empresa como a los compañeros de trabajo o a cualquier otra persona dentro de las dependencias de la empresa o durante el trabajo en cualquier otro lugar (...)"
- Articulo 33.13 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra: "trasgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo".
En este sentido, el artículo 35 del Convenio Colectivo del sector de Comercio de Alimentación de Navarra prevé que dichas actuaciones calificadas como muy graves, sean sancionables con "suspensión de empleo y sueldo de dieciséis a sesenta días" o con "la rescisión del contrato de trabajo". Como ya se ha señalado a lo largo de la presente comunicación, los hechos descritos se consideran de la máxima gravedad, por lo que se ha adoptado la decisión de proceder a su despido disciplinario, con efectos de hoy, lo cual se le comunica mediante la presente.
Por último, le informamos que en los próximos días la Empresa ingresara mediante transferencia bancaria en la cuenta en la que habitualmente recibe su salario la correspondiente liquidación reglamentaria de haberes.
Sin otro particular, rogamos proceda a devolver por duplicado la presente carta firmada por Ud. a los únicos efectos de acreditar la correcta entrega y recepción de la misma por su parte." Se da por reproducida la carta de despido obrante en autos.
TERCERO.- En el centro de trabajo existe una normativa general del supermercado de fecha 10 mayo de 2022, denominada NS.PC03.05, Normas de Consumo Interno en Supermercado y según la cual cualquier consumo particular por el personal en el centro deberá pasar siempre por caja, estando obligado a mantener el ticket acreditativo.
La compra se deberá realizar a última hora de la jornada laboral del personal, bien de mañanas o de tardes. Todas las compras deberán ser cobradas por el/la Encargado/a o, como mínimo, deberá estar presente mientras se realiza la operación. En caso de que sea el/la Encargado/a quién realice la compra, le deberá cobrar otra persona del centro.
En las secciones de frescos con venta asistida, está prohibido el despacho propio y a familiares. Las compras las preparará el Responsable de la Sección y las supervisará un mando del supermercado. En el caso de no estar el responsable de sección en ese momento la compra la supervisará un mando del supermercado.
Los artículos de uso común en los centros como, los productos de limpieza, material de oficina y artículos para uso de secciones, deberán adquirirse en el propio supermercado, pasando obligatoriamente por TPV y entregando el ticket correspondiente al Encargado/a, a fin de tratarlo como gasto del centro.
Aquellos productos consumibles necesarios y que no dispongamos en la tienda se pedirán a Central. (Prueba documental de la demandada).
CUARTO.- En la cláusula segunda del contrato de trabajo suscrito entre las partes consta expresamente que la empresa podrá utilizar los sistemas de videovigilancia tanto visibles como ocultos, para comprobar el cumplimiento de las normativas internas siempre respetando la LOPD. (Contrato de trabajo).
En las grabaciones de las cámaras de seguridad donde se visualiza la zona de pescadería realizadas con fecha del 23 de octubre de 2024, consta como la trabajadora Dña. Tatiana, subordinada de la actora, prepara el pedido de mejillones solicitado por la demandante, expide una etiqueta para los mejillones, la recoge y la pega en la parte superior de la otra báscula, posteriormente la actora limpia los mejillones y cuando finaliza los mete en un tupper de plástico, se dirige a la cámara y saca una bolsa de plástico y mete el tupper dentro de la bolsa, la cierra con un nudo, coge la etiqueta que su compañera Tatiana había dejado pegada en la báscula y la pega en la bolsa, a las 14:16 horas se dirige a la línea de cajas con la bolsa, momento en el que es interceptada por Dña. Belinda para que la acompañara a la oficina donde una vez dentro se comprobó en presencia del responsable de carnicería, que la actora llevaba dentro de la bolsa dos cajas de vieiras del pacífico por valor de 17,90€ que no constaban en el ticket de compra constatándose que el ticket de pescadería solo constaban los mejillones.
La actora le pidió a la Sra. Tatiana que preparara una bolsa de mejillones toda vez que en aplicación de la normativa interna las personas trabajadoras no pueden prepararse su propia compra y después la actora le indicó que se marchase a almorzar y cuando regresó pudo comprobar como las dos cajas de vieiras que estaban en el interior de la cámara ya no estaban y fue cuando dio aviso a otra compañera y ésta a su vez a la Encargada de tienda sobre lo sucedido, de tal forma que cuando la actora salió por la línea de cajas, la Sra. Belinda la estaba esperando para comprobar la compra realizada en cuyo ticket solo constaba el valor de los mejillones de 3,97€ y no el de las dos cajas de vieiras. (Testificales de la Sra. Tatiana y la Sra. Belinda).
QUINTO.- La persona trabajadora no es ni ha sido representante legal o sindical de los trabajadores ni consta afiliada a ningún sindicato.
SEXTO.- Resulta de aplicación del Convenio Colectivo de Alimentación de Navarra (BON 6 de septiembre de 2022).
SÉPTIMO.- Se ha agotado la vía administrativa previa con la interposición de la correspondiente papeleta de conciliación con fecha 26 de noviembre de 2024, celebrándose el pertinente acto de conciliación el día 10 de diciembre de 2024 con el resultado de SIN AVENENCIA todo ello conforme lo dispuesto en el artículo 63 de la Ley de la Jurisdicción Social y así consta en los autos dándose íntegramente por reproducida el acta de conciliación·.
La magistrada de la plaza núm. 4 de la sección social del Tribunal de Instancia de Pamplona/Iruña ha dictado la sentencia núm. 124/2026, con fecha 4 de marzo de 2026, en el procedimiento de despido núm. 1250/2024, desestimando la demanda con declaración de la procedencia del despido disciplinario decidido por la empresa al tratar la trabajadora de apropiarse de dos bandejas de vieiras sin pagarlas en el supermercado en el que presta sus servicios como responsable de la sección de pescadería.
Disconforme con la sentencia formaliza la actora recurso de suplicación, invocando motivo de censura jurídica al amparo de la letra b) del artículo 193 de la LRJS para denunciar la falta de audiencia previa conforme a las exigencias del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT.
La empresa demandada ha impugnado el recurso.
Destaca el recurrente que el artículo 37 del Convenio Colectivo de Comercio y Alimentación de Navarra establece que
Para la recurrente,
Insiste el recurso en la consideración de la obligación convencional que impone a la empresa seguir los trámites previstos en la legislación general, de manera que
El Tribunal Supremo ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación laboral, con criterios que debemos tener en cuenta a la hora de resolver la cuestión planteada por la recurrente.
Dicho precepto establece que "No deberá darse por terminada la relación de trabajo de un trabajador por motivos relacionados con su conducta o su rendimiento antes de que se le haya ofrecido la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, a menos que no pueda pedirse razonablemente al empleador que le conceda esta posibilidad".
La STS 1250/2024, de 18 de noviembre, rec. 4735/2023, concluye que el empleador debe ofrecer al trabajador la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, antes de adoptar la extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario. Doctrina reiterada en las STS 5 de marzo 2025 (rec. 2076/2024) y 11 de marzo 2025 (rec. 939/2024).
Declara el Tribunal Supremo que dicha exigencia resulta aplicable directamente, argumentando que los Convenios de la OIT ratificados por España han pasado a ser Derecho interno ( arts. 96.1 CE y art. 23.3 Ley 25/2014) y sus disposiciones vinculan a particulares y a los poderes públicos, de forma que el Estado debe respetar las obligaciones asumidas por España en los tratados internacionales y velar por su adecuado cumplimiento ( STC 87/2019).
Es exigible la audiencia previa porque el artículo 7 de Convenio 158 de la OIT es de aplicación directa al constituir una disposición completa o aplicable en forma automática, sin precisar de normas de ejecución que deban dictarse por España ya que está suficiente y debidamente concretados sus términos. El requisito que establece no precisa de mayor desarrollo normativo para su cumplimiento ya que basta, simplemente, con permitir al trabajador que se defienda de los cargos sobre su conducta o trabajo.
Aclara también el Tribunal Supremo que el derecho que reconoce el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT no puede identificarse con el derecho a la impugnación judicial del despido ( art. 8 Convenio 158 OIT y art. 24.1 CE) ni puede entenderse cumplido con la exigencia preprocesal de la conciliación porque nada tiene que ver con la defensa que el trabajador pudiera hacer ante el empleador para refutar lo imputado y que éste no adopte la medida, de manera que el derecho a impugnar la decisión empresarial no elimina el derecho a la audiencia previa porque tienen finalidad distinta.
El artículo 7 del Convenio debe ser aplicado sin que ello implique derogación de norma interna alguna, sino selección del derecho aplicable, cumpliendo con ello la función jurisdiccional que a los jueces atribuye la CE ex art. 117.3 CE (como recuerdan las SSTC 87/2019 y 120/2021). Debe ser aplicado de modo preferente, aunque no se haya reformado el art. 55 del ET, colmando su contenido con el art. 7 Convenio 158 OIT.
Pero el Tribunal Supremo añade otras consideraciones de interés. Así, la STS 1250/2024, al argumentar que el precepto del Convenio 158 es una disposición que no exige desarrollo para su directa aplicación, señala que "Su finalidad es que el trabajador sea escuchado sobre los hechos por el empleador antes de que éste pueda adoptar decisiones definitivas al respecto que, con ese conocimiento, a lo mejor no hubiera tomado", de manera que "como requisito mínimo y suficiente, baste con que se le dé oportunidad al trabajador de ser oído, lo que no requiere de mayor precisión".
Añade el Tribunal Supremo que es evidente que la regulación legal contenida en el art. 55.1 ET no contempla ese previo derecho del trabajador de defenderse de las imputaciones que pudieran dar lugar al despido, pero el hecho de que nuestro ordenamiento jurídico tenga medidas dirigidas a impedir que el trabajador se encuentre en una situación de indefensión frente al despido ya adoptado, no significa que con ellas se esté cubriendo otras exigencias impuestas por normas internacionales. Si entendemos que esa audiencia previa atiende a un criterio de equidad, permitiendo al trabajador que alegue lo oportuno en relación con hechos merecedores de ser sancionados (...) no es más que cumplir con un esencial derecho de audiencia o defensa que, en el marco de la relación de trabajo y durante su vigencia, se presenta como un acto formal dentro del ejercicio legítimo del poder disciplinario del que es titular la empresa.
En definitiva, con ello el Tribunal Supremo delimita los contornos de la exigencia de la audiencia al trabajador, que necesariamente debe ser anterior a la adopción de la decisión disciplinaria. Son momentos diferentes los de audiencia del trabajador previa a serle notificado el despido disciplinario y las acciones judiciales que con posterioridad se puedan ejercitaren impugnación de la medida extintiva adoptada por el empresario. El que existan estas últimas no elimina la de la audiencia previa porque tanto unas como la otra están contempladas en el Convenio 158 de la OIT y no con carácter supletorio uno de la otra y su finalidad es distinta.
Dicha doctrina cabe resumirla en los siguientes términos: a) La finalidad de la garantía es otorgar una protección reforzada al afiliado frente al poder disciplinario de la empresa; b) No se aplica a otras extinciones por causas no disciplinarias ( STS 23.5.1995, rec. 2313/1994); c) No se trata de notificar un acuerdo meramente pendiente de ejecución, sino de comunicar un proyecto de sanción o despido; d) Debe permitir articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, en cuya decisión pueda influir la información que el delegado sindical proporcione; e) Debe invertirse en la audiencia un plazo razonable porque se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria.
Expresamente la STS 12 julio 2006, rec. 2276/2005, con cita de la SSTS de 16 de octubre de 2001 y 7 de junio de 2005, rec. 5200/03, destaca que la función del trámite de audiencia no es la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución. Es la comunicación de un proyecto de despido en cuya decisión en firme puede influirla información proporcionada por el delegado sindical al empresario sobre determinados aspectos de la conducta del trabajador afectado. Su razón de ser es la conveniencia de que los trabajadores sindicados tengan una protección reforzada frente al poder disciplinario del empresario por medio de una defensa sindical preventiva del afiliado.
La sentencia del Tribunal Supremo de 12.7.2006 considera también que es posible apreciar un paralelismo entre esta garantía del trabajador afiliado y la garantía legal del expediente contradictorio de los representantes de los trabajadores ( art. 68.a ET) porque en ambos supuestos nos encontramos ante una protección reforzada de los trabajadores por razones sindicales. Llama la atención de que se trata de garantías legales que no tienen en principio un límite de vencimiento temporal preestablecido y que se articulan para una defensa preventiva de los intereses del trabajador que puede dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, y por ello es exigible que deba invertirse en la garantía un plazo razonable, pues se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria proyectada. Declara, al mismo tiempo, que el incumplimiento de la garantía determina que el despido sea improcedente ( art. 55.4 del ET) .
En el mismo sentido razona la STS de 12 de julio de 2006, ya citada, que, aunque la finalidad de la medida no es sólo el proporcionar una información general, sino permitir la adecuada protección del trabajador afiliado, tal protección no se realiza propiamente en ese trámite, que no se configura como un procedimiento disciplinario previo en sentido formal, sino en todas las actuaciones posteriores de impugnación del despido, en las que el sindicato, conociendo los hechos, puede ofrecer su apoyo al trabajador ( STS 10/11/95 -rec. 3123/94). Pero aclara que 24 horas podría ser un plazo demasiado corto para dar audiencia al delegado sindical previa a un despido de un trabajador afiliado. Admite que se ha mantenido en alguna ocasión por anterior sentencia del Alto Tribunal que la audiencia de un solo día puede bastar para cumplir la exigencia porque el artículo 10.3. 3.ºde la LOLS establece únicamente la exigencia de que el delegado sea oído previamente a los despidos de los afiliados, pero afirma que dicho criterio tiene valor de simple
Por eso concluye que "Salvo la concurrencia de excepcionales circunstancias, [...] no se compagina el real cumplimiento de la finalidad del referido trámite [...] con la fijación empresarial de un breve plazo de audiencia a los delegados sindicales que no se acredita fuera superior a un día previo a la efectividad del despido. En tan breve plazo no es presumible que por parte de los delegados sindicales se pueda razonablemente articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario [...]. Evidencia que lo que se ha efectuado por la empresa ha sido simplemente "la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución". Lo que vulnera la finalidad de que los delegados sindicales dispongan de un plazo razonable para poder efectuar su función de garantía y defensa preventiva de los trabajadores sindicados y poder comunicar su postura ante el despido proyectado a la empleadora".
Añade la STS de 12 de julio de 2006 para mayor claridad en la fijación de la doctrina unificada lo siguiente:
La jurisprudencia ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la omisión del trámite exigido por la norma convencional y sus efectos. Así, en la STS 540/2025, 4 de junio 2025, rec. 975/2024, aplicando las previsiones del Acuerdo marco general del transporte de mercancías por carreteras, que impone como garantía la audiencia previa al trabajador, y también el convenio colectivo provincial aplicable en el caso que accede a la casación, señala que resulta preceptiva la audiencia y el incumplimiento de ese requisito formal obliga a calificar el despido como improcedente. Declara que la calificación es la improcedencia que procede tanto si se incumple la exigencia formal establecida por la norma o por el convenio.
Actualmente, respecto de las consecuencias de incumplir la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT, se ha pronunciado el Tribunal Supremo, declarando que el despido disciplinario debe declararse improcedente ( STS 540/2025, de 4 junio, rec. 975/2024).
El Tribunal Supremo, interpretando el inciso final del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación de trabajo, que excluye la exigencia cuando
Añade que la excepción era
Por lo tanto, en el presente caso la exigencia de la audiencia previa no era exigible a la empresa demandada que comunicó el despido el 5 de noviembre de 2024 -con efectos del mismo día-, no habiendo razón alguna para dejar de aplicar la doctrina del Tribunal Supremo que fijó como fecha de referencia para exigir el requisito de que se trata el 18 de noviembre de 2024. Otra respuesta introduciría gran inseguridad jurídica una vez que el Alto Tribunal ha establecido a qué concretos despidos no le es de aplicación la nueva doctrina.
No cabe admitir las alegaciones del recurso para excluir la aplicación de la doctrina del Tribunal Supremo y considerar en el caso exigible el trámite de la audiencia previa al despido, aunque sea anterior al 18.11.2024, por aplicación de las previsiones del convenio colectivo en la medida en que este se limita a efectuar una mera remisión para la imposición de sanciones a
Por lo demás, en este caso el convenio no contiene ni regula por sí mismo la exigencia del trámite de la audiencia previa -en cuyo caso debe cumplirse el trámite al margen de la fecha del despido-, sino que se limita a declarar aplicables los trámites previstos en la legislación general, que no son otros que los establecidos en el Convenio de la OIT, pero con la excepción examinada aplicable por razones temporales.
En definitiva, la sentencia de instancia no ha incurrido en la infracción denunciada, lo que determina que se desestime el recurso de suplicación.
Vistos los preceptos legales citados y demás de general aplicación.
Notifíquese a las partes y al Ministerio Fiscal la Sentencia dictada, con la advertencia que contra la misma, puede interponerse Recurso de Casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, anunciándolo a través de esta Sala por escrito, dentro de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a su notificación, durante el cual tendrán a su disposición en la oficina judicial de esta Sala los autos para su examen.
Firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos al Juzgado de lo social de procedencia.
Así, por nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
La difusión del texto de esta resolución a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada sólo podrá llevarse a cabo previa disociación de los datos de carácter personal que los mismos contuvieran y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados, cuando proceda. Los datos personales incluidos en esta resolución no podrán ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.
Fundamentos
La magistrada de la plaza núm. 4 de la sección social del Tribunal de Instancia de Pamplona/Iruña ha dictado la sentencia núm. 124/2026, con fecha 4 de marzo de 2026, en el procedimiento de despido núm. 1250/2024, desestimando la demanda con declaración de la procedencia del despido disciplinario decidido por la empresa al tratar la trabajadora de apropiarse de dos bandejas de vieiras sin pagarlas en el supermercado en el que presta sus servicios como responsable de la sección de pescadería.
Disconforme con la sentencia formaliza la actora recurso de suplicación, invocando motivo de censura jurídica al amparo de la letra b) del artículo 193 de la LRJS para denunciar la falta de audiencia previa conforme a las exigencias del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT.
La empresa demandada ha impugnado el recurso.
Destaca el recurrente que el artículo 37 del Convenio Colectivo de Comercio y Alimentación de Navarra establece que
Para la recurrente,
Insiste el recurso en la consideración de la obligación convencional que impone a la empresa seguir los trámites previstos en la legislación general, de manera que
El Tribunal Supremo ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación laboral, con criterios que debemos tener en cuenta a la hora de resolver la cuestión planteada por la recurrente.
Dicho precepto establece que "No deberá darse por terminada la relación de trabajo de un trabajador por motivos relacionados con su conducta o su rendimiento antes de que se le haya ofrecido la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, a menos que no pueda pedirse razonablemente al empleador que le conceda esta posibilidad".
La STS 1250/2024, de 18 de noviembre, rec. 4735/2023, concluye que el empleador debe ofrecer al trabajador la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, antes de adoptar la extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario. Doctrina reiterada en las STS 5 de marzo 2025 (rec. 2076/2024) y 11 de marzo 2025 (rec. 939/2024).
Declara el Tribunal Supremo que dicha exigencia resulta aplicable directamente, argumentando que los Convenios de la OIT ratificados por España han pasado a ser Derecho interno ( arts. 96.1 CE y art. 23.3 Ley 25/2014) y sus disposiciones vinculan a particulares y a los poderes públicos, de forma que el Estado debe respetar las obligaciones asumidas por España en los tratados internacionales y velar por su adecuado cumplimiento ( STC 87/2019).
Es exigible la audiencia previa porque el artículo 7 de Convenio 158 de la OIT es de aplicación directa al constituir una disposición completa o aplicable en forma automática, sin precisar de normas de ejecución que deban dictarse por España ya que está suficiente y debidamente concretados sus términos. El requisito que establece no precisa de mayor desarrollo normativo para su cumplimiento ya que basta, simplemente, con permitir al trabajador que se defienda de los cargos sobre su conducta o trabajo.
Aclara también el Tribunal Supremo que el derecho que reconoce el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT no puede identificarse con el derecho a la impugnación judicial del despido ( art. 8 Convenio 158 OIT y art. 24.1 CE) ni puede entenderse cumplido con la exigencia preprocesal de la conciliación porque nada tiene que ver con la defensa que el trabajador pudiera hacer ante el empleador para refutar lo imputado y que éste no adopte la medida, de manera que el derecho a impugnar la decisión empresarial no elimina el derecho a la audiencia previa porque tienen finalidad distinta.
El artículo 7 del Convenio debe ser aplicado sin que ello implique derogación de norma interna alguna, sino selección del derecho aplicable, cumpliendo con ello la función jurisdiccional que a los jueces atribuye la CE ex art. 117.3 CE (como recuerdan las SSTC 87/2019 y 120/2021). Debe ser aplicado de modo preferente, aunque no se haya reformado el art. 55 del ET, colmando su contenido con el art. 7 Convenio 158 OIT.
Pero el Tribunal Supremo añade otras consideraciones de interés. Así, la STS 1250/2024, al argumentar que el precepto del Convenio 158 es una disposición que no exige desarrollo para su directa aplicación, señala que "Su finalidad es que el trabajador sea escuchado sobre los hechos por el empleador antes de que éste pueda adoptar decisiones definitivas al respecto que, con ese conocimiento, a lo mejor no hubiera tomado", de manera que "como requisito mínimo y suficiente, baste con que se le dé oportunidad al trabajador de ser oído, lo que no requiere de mayor precisión".
Añade el Tribunal Supremo que es evidente que la regulación legal contenida en el art. 55.1 ET no contempla ese previo derecho del trabajador de defenderse de las imputaciones que pudieran dar lugar al despido, pero el hecho de que nuestro ordenamiento jurídico tenga medidas dirigidas a impedir que el trabajador se encuentre en una situación de indefensión frente al despido ya adoptado, no significa que con ellas se esté cubriendo otras exigencias impuestas por normas internacionales. Si entendemos que esa audiencia previa atiende a un criterio de equidad, permitiendo al trabajador que alegue lo oportuno en relación con hechos merecedores de ser sancionados (...) no es más que cumplir con un esencial derecho de audiencia o defensa que, en el marco de la relación de trabajo y durante su vigencia, se presenta como un acto formal dentro del ejercicio legítimo del poder disciplinario del que es titular la empresa.
En definitiva, con ello el Tribunal Supremo delimita los contornos de la exigencia de la audiencia al trabajador, que necesariamente debe ser anterior a la adopción de la decisión disciplinaria. Son momentos diferentes los de audiencia del trabajador previa a serle notificado el despido disciplinario y las acciones judiciales que con posterioridad se puedan ejercitaren impugnación de la medida extintiva adoptada por el empresario. El que existan estas últimas no elimina la de la audiencia previa porque tanto unas como la otra están contempladas en el Convenio 158 de la OIT y no con carácter supletorio uno de la otra y su finalidad es distinta.
Dicha doctrina cabe resumirla en los siguientes términos: a) La finalidad de la garantía es otorgar una protección reforzada al afiliado frente al poder disciplinario de la empresa; b) No se aplica a otras extinciones por causas no disciplinarias ( STS 23.5.1995, rec. 2313/1994); c) No se trata de notificar un acuerdo meramente pendiente de ejecución, sino de comunicar un proyecto de sanción o despido; d) Debe permitir articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, en cuya decisión pueda influir la información que el delegado sindical proporcione; e) Debe invertirse en la audiencia un plazo razonable porque se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria.
Expresamente la STS 12 julio 2006, rec. 2276/2005, con cita de la SSTS de 16 de octubre de 2001 y 7 de junio de 2005, rec. 5200/03, destaca que la función del trámite de audiencia no es la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución. Es la comunicación de un proyecto de despido en cuya decisión en firme puede influirla información proporcionada por el delegado sindical al empresario sobre determinados aspectos de la conducta del trabajador afectado. Su razón de ser es la conveniencia de que los trabajadores sindicados tengan una protección reforzada frente al poder disciplinario del empresario por medio de una defensa sindical preventiva del afiliado.
La sentencia del Tribunal Supremo de 12.7.2006 considera también que es posible apreciar un paralelismo entre esta garantía del trabajador afiliado y la garantía legal del expediente contradictorio de los representantes de los trabajadores ( art. 68.a ET) porque en ambos supuestos nos encontramos ante una protección reforzada de los trabajadores por razones sindicales. Llama la atención de que se trata de garantías legales que no tienen en principio un límite de vencimiento temporal preestablecido y que se articulan para una defensa preventiva de los intereses del trabajador que puede dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario, y por ello es exigible que deba invertirse en la garantía un plazo razonable, pues se trata de un trámite destinado a influir de manera preventiva en la decisión disciplinaria proyectada. Declara, al mismo tiempo, que el incumplimiento de la garantía determina que el despido sea improcedente ( art. 55.4 del ET) .
En el mismo sentido razona la STS de 12 de julio de 2006, ya citada, que, aunque la finalidad de la medida no es sólo el proporcionar una información general, sino permitir la adecuada protección del trabajador afiliado, tal protección no se realiza propiamente en ese trámite, que no se configura como un procedimiento disciplinario previo en sentido formal, sino en todas las actuaciones posteriores de impugnación del despido, en las que el sindicato, conociendo los hechos, puede ofrecer su apoyo al trabajador ( STS 10/11/95 -rec. 3123/94). Pero aclara que 24 horas podría ser un plazo demasiado corto para dar audiencia al delegado sindical previa a un despido de un trabajador afiliado. Admite que se ha mantenido en alguna ocasión por anterior sentencia del Alto Tribunal que la audiencia de un solo día puede bastar para cumplir la exigencia porque el artículo 10.3. 3.ºde la LOLS establece únicamente la exigencia de que el delegado sea oído previamente a los despidos de los afiliados, pero afirma que dicho criterio tiene valor de simple
Por eso concluye que "Salvo la concurrencia de excepcionales circunstancias, [...] no se compagina el real cumplimiento de la finalidad del referido trámite [...] con la fijación empresarial de un breve plazo de audiencia a los delegados sindicales que no se acredita fuera superior a un día previo a la efectividad del despido. En tan breve plazo no es presumible que por parte de los delegados sindicales se pueda razonablemente articular una efectiva defensa preventiva de los intereses del trabajador afiliado que pudiera dar lugar a un cambio de la decisión proyectada por el empresario [...]. Evidencia que lo que se ha efectuado por la empresa ha sido simplemente "la notificación de un acuerdo empresarial meramente pendiente de ejecución". Lo que vulnera la finalidad de que los delegados sindicales dispongan de un plazo razonable para poder efectuar su función de garantía y defensa preventiva de los trabajadores sindicados y poder comunicar su postura ante el despido proyectado a la empleadora".
Añade la STS de 12 de julio de 2006 para mayor claridad en la fijación de la doctrina unificada lo siguiente:
La jurisprudencia ha tenido ocasión de pronunciarse sobre la omisión del trámite exigido por la norma convencional y sus efectos. Así, en la STS 540/2025, 4 de junio 2025, rec. 975/2024, aplicando las previsiones del Acuerdo marco general del transporte de mercancías por carreteras, que impone como garantía la audiencia previa al trabajador, y también el convenio colectivo provincial aplicable en el caso que accede a la casación, señala que resulta preceptiva la audiencia y el incumplimiento de ese requisito formal obliga a calificar el despido como improcedente. Declara que la calificación es la improcedencia que procede tanto si se incumple la exigencia formal establecida por la norma o por el convenio.
Actualmente, respecto de las consecuencias de incumplir la exigencia de la audiencia previa que impone el artículo 7 del Convenio 158 de la OIT, se ha pronunciado el Tribunal Supremo, declarando que el despido disciplinario debe declararse improcedente ( STS 540/2025, de 4 junio, rec. 975/2024).
El Tribunal Supremo, interpretando el inciso final del artículo 7 del Convenio 158 de la OIT sobre terminación de la relación de trabajo, que excluye la exigencia cuando
Añade que la excepción era
Por lo tanto, en el presente caso la exigencia de la audiencia previa no era exigible a la empresa demandada que comunicó el despido el 5 de noviembre de 2024 -con efectos del mismo día-, no habiendo razón alguna para dejar de aplicar la doctrina del Tribunal Supremo que fijó como fecha de referencia para exigir el requisito de que se trata el 18 de noviembre de 2024. Otra respuesta introduciría gran inseguridad jurídica una vez que el Alto Tribunal ha establecido a qué concretos despidos no le es de aplicación la nueva doctrina.
No cabe admitir las alegaciones del recurso para excluir la aplicación de la doctrina del Tribunal Supremo y considerar en el caso exigible el trámite de la audiencia previa al despido, aunque sea anterior al 18.11.2024, por aplicación de las previsiones del convenio colectivo en la medida en que este se limita a efectuar una mera remisión para la imposición de sanciones a
Por lo demás, en este caso el convenio no contiene ni regula por sí mismo la exigencia del trámite de la audiencia previa -en cuyo caso debe cumplirse el trámite al margen de la fecha del despido-, sino que se limita a declarar aplicables los trámites previstos en la legislación general, que no son otros que los establecidos en el Convenio de la OIT, pero con la excepción examinada aplicable por razones temporales.
En definitiva, la sentencia de instancia no ha incurrido en la infracción denunciada, lo que determina que se desestime el recurso de suplicación.
Vistos los preceptos legales citados y demás de general aplicación.
Notifíquese a las partes y al Ministerio Fiscal la Sentencia dictada, con la advertencia que contra la misma, puede interponerse Recurso de Casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, anunciándolo a través de esta Sala por escrito, dentro de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a su notificación, durante el cual tendrán a su disposición en la oficina judicial de esta Sala los autos para su examen.
Firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos al Juzgado de lo social de procedencia.
Así, por nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
La difusión del texto de esta resolución a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada sólo podrá llevarse a cabo previa disociación de los datos de carácter personal que los mismos contuvieran y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados, cuando proceda. Los datos personales incluidos en esta resolución no podrán ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.
Fallo
Notifíquese a las partes y al Ministerio Fiscal la Sentencia dictada, con la advertencia que contra la misma, puede interponerse Recurso de Casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, anunciándolo a través de esta Sala por escrito, dentro de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a su notificación, durante el cual tendrán a su disposición en la oficina judicial de esta Sala los autos para su examen.
Firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos al Juzgado de lo social de procedencia.
Así, por nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
La difusión del texto de esta resolución a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada sólo podrá llevarse a cabo previa disociación de los datos de carácter personal que los mismos contuvieran y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados, cuando proceda. Los datos personales incluidos en esta resolución no podrán ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.

