Sentencia Social 194/2025 Tribunal Superior de Justicia de La Rioja . Sala de lo Social, Rec. 137/2025 de 22 de diciembre del 2025

PRIMERO.- Según consta en autos, por HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L. se presentó demanda ante el Juzgado de lo Social número DOS de Logroño, contra D. Maximino, en reclamación de MODIFICACIÓN DE CONDICIONES DE TRABAJO.

SEGUNDO.- Celebrado el correspondiente juicio, con fecha 17 DE JULIO DE 2025 recayó sentencia cuyos hechos probados y fallo son del siguiente tenor literal:

"HECHOS PROBADOS:

PRIMERO.- El demandante ha venido prestando servicios para la empresa demandada Hotel Convento Agustinos S.L., con la categoría nivel IA-II, categoría profesional de director de hotel, antigüedad de 7 de julio de 1994 percibiendo una retribución bruta mensual con inclusión de la parte proporcional de pagas extras de 5.573,16 euros, sin ostentar la condición de representante legal del trabajador, todo ello en virtud de contrato indefinido a jornada completa.

El demandante inició su actividad laboral como recepcionista telefonista pasando a ser director del hotel desde el 1 de marzo de 2003. Venía desarrollando su jornada laboral habitualmente de lunes a viernes, no obstante, lo cual cuando había eventos en fin de semana o fuera de su horario habitual acudía a las instalaciones del Hotel.

En fecha 29 de enero de 2020 se produjo la trasmisión de la sociedad Hotel Los Agustinos S.A. a Hotel Convento Agustinos S.L.U., subrogándose en todo el personal de la empresa incluido el demandante, quien asumía las funciones de director de hotel.

SEGUNDO.-El actor don Maximino tuvo suspendida su relación laboral tienen suspendida su jornada laboral desde marzo del 2.020, primero como consecuencia de autorización de ERTE por fuerza mayor mediante Resolución de 15/04/2021 (Expediente: Regulación de Empleo: NUM000) que afectó a la totalidad de la plantilla, 27 trabajadores, por causa de fuerza mayor vinculada a la situación extraordinaria creada por el COVID-19, y más tarde, por aprobación mediante Resolución de 14/10/2021 de la solicitud de prórroga de dicho ERTE nº NUM000, hasta el día 28 de febrero de 2022, presentada por la empresa en fecha 13/10/2021.

Seguidamente Con fecha de 24 de marzo de 2.022 la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L.U presentó ante la Dirección General de Empleo, Diálogo Social y Relaciones Laborales del Gobierno de La Rioja comunicación de procedimiento de regulación temporal de empleo hasta el 31 de diciembre del 2.022 de reducción de jornada de cuatro trabajadores de los 24 que integran la plantilla, así como de suspensión de contrato de cinco 5 trabajadores, con base en causas organizativas y productivas de la empresa. A dicha comunicación se acompaña la documentación justificativa necesaria para acreditar la concurrencia de las causas: Memoria explicativa de las causas que acreditan las medidas solicitadas, Criterios tenidos en cuenta para la designación de los trabajadores afectados e Informe Técnico.

En al acta de finalización del período de consultas con resultado CON ACUERDO se indica que: "(...) las partes se comprometen a mantener mensualmente una reunión entre la empresa y la representación de la parte social para evaluar la situación y la posible desactivación total o parcial de las medidas u otras situaciones que puedan darse y/o para el intercambio de información que proceda".

Dicho expediente afectaba a los trabajadores con categoría de:

1) Encargado de economato, es evidente que aquellos trabajadores que se encarguen de gestionar el abastecimiento de las materias primas, alimentos y bebidas, no cuentan con carga de trabajo suficiente que permita en este momento mantener su actividad.

2) Director, el desplome de los eventos, la restauración y el fuerte descenso de la ocupación de habitaciones, hacen que las funciones de Director puedan ser asumidas por el equipo de recepción, con el apoyo de la cadena, en caso de ser necesario, como ha sucedido.

3) Gobernanta, las funciones de supervisión que realiza la gobernanta con un volumen tan bajo de ocupación de habitaciones, hacen innecesaria actualmente y mientras no se recupere la ocupación, la prestación laboral del personal de esta categoría laboral, ya que el bajo volumen de habitaciones hace prescindible el trabajo de coordinación y supervisión que llevan a cabo las gobernantas.

4) Administrativa, al igual que el resto de categorías anteriormente relacionadas, el descenso del volumen de trabajo administrativo fruto de la caída de ventas, determina que las funciones administrativas puedan ser absorbidas por el jefe de recepción y/o supervisadas por la central de la cadena en Chantada.

5) Auxiliar de recepción/ conserje, esta categoría queda prácticamente vacía de funciones con el descenso del número de habitaciones, siendo que, en todo caso, la baja ocupación, permite que sus funciones sean asumidas desde recepción.

6) Camareras de pisos, aunque hay actividad relacionada con la ocupación de las habitaciones que hace necesaria la prestación del personal de esta categoría profesional, los datos inestables de habitaciones reservadas y la gran variabilidad de ocupación entre distintos periodos, hace necesario incluir a las camareras de pisos dentro del presente ERTE, sin perjuicio de que, evidentemente, no se apliquen las medidas a la totalidad de forma conjunta.

Para aplicar el ERTE, se respetará la prioridad de permanencia de los representantes de los trabajadores, a salvo de aquellos casos en que no hubiera otro trabajador con la misma categoría, sobre el que proyectar la preferencia.

Los trabajadores afectados son identificados como:

Cecilio, encargado de economato.

Reyes, encargada general/gobernanta.

Coral, administrativa.

Maximino, director.

Eladio, auxiliar de conserje.

Carlos Manuel, conserje.

Teodora, camarera de pisos.

Elena, camarera de pisos.

Adela, camarera de pisos.

La empresa inició la aplicación del ERTE el 1 de abril de 2022 viendo el demandante suspendido nuevamente su contrato de trabajo.

TERCERO.- Durante todo el periodo en que el demandante vio suspendidas sus funciones éstas fueron asumidas en parte por la dirección general del área, figura inexistente anteriormente y que surge con la integración del hotel en la cadena Eurostars del grupo Hotusa, pasando a estar centralizados muchos de los servicios y contando con director de área que asume funciones de dirección de varios hoteles de la misma zona geográfica.

Otras de las funciones del demandante fueron asumidas por el equipo de recepción, en especial por Nicolas quien ostentaba la condición de jefe de recepción hasta su baja voluntaria en la empresa en septiembre de 2023. Asumió funciones de funciones de las de coordinar turnos, gestión de personal, contratación, envío de presupuestos, gestión de reservas.

Nicolas tras asumir parte de las funciones de dirección prestando servicios de lunes a domingo, con los descansos legales correspondientes, tuvo un proceso de incapacidad temporal por estrés entre el 26.04.2022 y el 01.07.2022.

Al incorporarse tras el alta médica el Sr. Nicolas comunicó al director de Área que no iba a seguir trabajando los fines de semana, siendo aceptado por la empresa. A partir de ese momento y hasta la salida de la empresa en el mes de septiembre de 2023 el Sr. Nicolas no volvió a estar incluido en el servicio de fin de semana. Sí que pasaba por allí durante el fin de semana sin un horario y tiempo determinado.

Durante el periodo de tiempo en que el actor no tuvo suspendido el contrato de trabajo y coincidió en activo con el Sr. Nicolas éste seguía haciendo parte de las funciones de don Maximino en tanto que no le había sido retiradas las mismas.

CUARTO.- En fecha 27 de febrero de 2023, tras haberse recibido una queja de un cliente en relación al servicio de restauración del hotel agustinos, el responsable de área don Joaquín remitió un correo electrónico dirigido a recepción ( Nicolas), dirección ( Maximino) y Agustina, en el que se señalaba:

Buenos días, Maximino / Nicolas,

organizaros por favor para poder estar siempre uno de los 2 en los servicios más importantes del fin de semana: sábados / domingos y/o puentes

No podéis permití que en un hotel bajo vuestra responsabilidad este dando así los servicios más importantes de sábados y domingos en estas condiciones sin ninguna supervisión.

Al igual que en otros hoteles de la cadena, estos servicios son prioritarios y como veis, no estamos teniendo retorno positivo de clientes, ni dé cocina ni del servicio. Hasta hojas de reclamaciones.

Debemos cubrir tanto los servicios de mediodía y cena de los sábados, así como los domingos medía. Organizaros los fines de semana uno de los dos, librando posteriormente esa guardia entre semana, pero no podernos tener el servicio así. informadme cada fin de semana quien estará de guardia.

Por cierto, la hoja de reclamaciones se podría haber evitado seguramente con un responsable en el hotel.

como sabéis, la hoja de reclamaciones hay que enviarla a Dpto. jurídico con copia a mí y al Dpto. calidad

si las actitudes del cocinero observáis en los servicios que continúan, deberemos tener pruebas y sancionar.

Un saludo,

Frente a este correo electrónico se interpuso demanda de modificación sustancial de las condiciones de trabajo por parte del demandante dando lugar a los autos 168.2023 del Juzgado de lo Social nº 3 de esta ciudad desistiendo del demandante del mismo en fecha 26 de septiembre de 2023.

Por su parte Nicolas manifestó a su superior que no iba a prestar servicios en fines de semana como acordaron en julio de 2022 señalando su superior que no había problema que la idea era que estuviera el demandante.

La comunicación del director de área se realizó en atención a varios comentarios de clientes en plataformas como Booking o Tripadvisor donde se realizaban referencias negativas en relación a la restauración del hotel.

QUINTO.- Mediante comunicación de 16 de mayo de 2023 la empresa notifica al demandante una modificación sustancial de sus condiciones de trabajo con efectos del 1 de junio de 2023 en los siguientes términos:

Por medio del presente escrito ponemos en su conocimiento que, a partir del 1 de junio de 2023 próximo, se producirá en la relación laboral una modificación sustancial de condiciones, cambiando de categoría y funciones, al tierno que se modifica su horario y salario, con base a las circunstancias y causas económicas, organizativas y productivas que se exponen en esta comunicación, y todo ello con base a lo dispuesto en artículo 41 del Estatuto de los Trabajadores .

A partir de entonces Ud. pasará de realizar las funciones propias de Director de Hotel a asumir las funciones propias de Director de Alojamiento, estando igualmente bajo de la dependencia directa del Sr. Joaquín, Director de Área de la cadena HOTUSA a la que desde 2020 pertenece el Hotel CONVENTO DE LOS AGUSTINOS, como hasta la fecha, que como sabe tiene varios hoteles a su cargo, y entre ellos, los cuatro que explota la cadena en La Rioja

Así, un Director de Hotel es responsable de la planificación, las finanzas y la organización de un hotel, debiendo asegurarse de que todo funciona correctamente para que los huéspedes disfruten de su estancia mientras que el Director de Alojamiento, que se ocupa del alojamiento y servicios, no cuenta con competencias en de esos campos, como por ejemplo el control de la cuenta de explotación o de recursos humanos.

Además, como Ud. bien sabe, se han evidenciado las ventajas de la centralización de las cuestiones administrativas y de explotación ligadas a la dirección y gerencia de los hoteles del grupo, a través de los diferentes departamentos especializados sitos en Chantada, siendo el Director de Área - inserto en el Dpto. de Explotación- quien asume la dirección operativa de los hoteles, permitiéndose así una explotación y organización comunes de los hoteles, con unos mismos objetivos alineados en términos productivos y económicos.

Las mejoras resultantes de la centralización en Chantada de la actividad descrita y de la dirección operativa a través de la figura del Director de Área, determinan la ineficiencia o de la figura del Director de Hotel, toda vez que se consiguen mantener una línea de homogeneidad en los estándares de actuación de los hoteles de la cadena, con marcadas pautas de calidad en el conjunto de los hoteles.

La pertenencia a una cadena hace que parte de la estrategia empresarial, de las políticas y de la planificación financiera, administrativa, comercial, nóminas... sea realizada desde servicios centrales, siendo el Director de Hotel el responsable de garantizar que el plan de negocio de la oficina central se desempeña de forma efectiva.

En este caso, y ante las circunstancias que seguidamente se exponen, se entiende innecesario que exista la figura de Director de Hotel como tal, en la medida que se cuente con un Director de Área, que puede ser asistido por Ud., como Director de Alojamiento, reorganizando las tareas con el apoyo de los Jefes de Departamento, en un escenario, como veremos, en el que disminuye el personal a su cargo por la externalización del servicio de limpieza de pisos.

El punto de partida ha de venir de las previsiones legales y convencionales. En cuanto al convenio Colectivo de aplicación, éste recoge que "En todo lo no previsto en el presente convenio se estará a lo que marquen las Disposiciones generales vigentes y a las específicas del sector de hostelería, especialmente el Acuerdo Laboral Estatal de Hostelería en vigor"

En tal sentido, como quiera que el Convenio no regule ni defina los grupos, ni los cambios de categoría en esta materia además de las previsiones estatutarias, se aplica supletoriamente VI ALEH, aprobado por resolución de 20 de enero de 2023, que al respecto dispone que

"Cuando la movilidad funcional pudiera suponer la realización de funciones de distinta área funcional de forma continuada, se exigirá la concurrencia de causa económica, técnica, organizativa o de producción, y se aplicará como medida de garantía de estabilidad y mantenimiento del empleo, garantiéndose la formación adecuada para el desempeño de las nuevas funciones... "

Las tareas encomendadas, al igual que las que venía realizando, a falta de mayor definición -pues no se regula expresamente en el ALEH ni la figura del Director de Hotel ni del Director de Alojamiento-, estarían dentro del grupo profesional primero, titulado genéricamente como "Mandos", a cuyo tenor "2.a) Grupo Profesional Primero. Mandos. Criterios generales. Se entiende por mando, incluido el mando intermedio, quien con propia iniciativa y dentro de las normas establecidas por la empresa o persona en quien ésta delegue, ejerce funciones de carácter técnico, mando u organización. las personas trabajadoras asignadas a este grupo, planifican, organizan, dirigen, coordinan y controlan las actividades propias del desenvolvimiento propio de la actividad empresarial.

Las tareas de este grupo profesional suponen un alto grado de conocimiento, autonomía, iniciativa y la responsabilidad completa para la gestión de una o varias áreas funcionales del centro de trabajo, a partir de directrices generales muy amplías directamente emanadas de la empresa o persona en quien éste delegue.

También se incluye la realización de tareas complejas con objetivos definidos y concretos y debiendo dar cuenta de su gestión a alguno de las personas trabajadoras que presten servicios como mandos, así como la realización de tareas de integración, coordinación y supervisión de la ejecución de tareas heterogéneas con la responsabilidad de ordenar el trabajo de un conjunto de personas y trabajadoras. Las personas trabajadoras asignadas a este grupo profesional, podrán realizar tareas complejas pero homogéneas que pueden implicar responsabilidad de mando.

2.b) Formación. Titulación o conocimientos profesionales adquiridos en el desempeño de sus funciones equivalentes a estudios de grado alto o medio completado con una dilatada experiencia en el sector"

Así, mientras hasta la fecha sus cometidos se podían desarrollar en todas las áreas funcionales existentes, a partir de esta modificación se delimitan sus cometidos a unas concretas áreas y, en algunos casos, dentro de éstas, a parte de las actividades que engloban.

No podemos dejar de mencionar en este momento el hecho de que es D. Joaquín quién, implantando el mismo modelo de explotación y gestión operativa en el resto de hoteles que tiene asignados (incluido, por tanto, los de la Rioja), viene llevando a cabo la gerencia y dirección operativa del Hotel, siendo la persona que ostenta poderes de la sociedad.

Es por ello que a través de la modificación sustancial de condiciones de trabajo que se le participa, se trata de adecuar su situación a la realidad existente en el Hotel, ya que, pese a ostentar Ud. formalmente el puesto de Director es el Sr. Joaquín quien lleva a cabo su dirección y la gestión operativa, así como otras funciones como la contratación de personal, mientras que la centralización de procesos de la cadena asumen cometidos de contabilidad, seguros sociales, pagos..., mientras que Ud., tras su reincorporación, ha venido realizando sólo una parte de los cometidos propios de un Director de hotel, coordinando los servicios y al personal de los distintos departamentos, así como lo relativo a eventos.

En cuanto a las causas, hemos de señalar que la empresa, tras un inicio de actividad en febrero de 2020, y al margen de la deficitaria situación de los años 2020 y 2021 -en que se acumularon pérdidas por importe de - 224.561,95 €- fruto de la especial afectación a la industria hotelera por la pandemia y pese a los ERTE, presenta en la actualidad una situación económica todavía más negativa.

Con ese punto de partida, es evidente que la empresa ha de adoptar medidas ante las excepcionales circunstancias concurrentes, no sólo porque el año 2022 pese a contar con un ERTE de reducción de jomada y suspensión de contratos se cerró el ejercicio con pérdidas de -70.373,89 € (aun cuando hubo un ingreso extraordinario de un seguro de incendio por importe de 57.000 euros, siendo en otro caso, evidentemente, mayores pérdidas), sino por las pérdidas que lamentablemente se han producido en el primer cuatrimestre de este año, que ascienden a -71 .156,07 €, pese a que el mes de abril ha modulado su importe por contar con el periodo de Semana Santa.

Adicionalmente, cabe apuntar que, atendiendo al nivel de ocupación, el precio medio de las habitaciones -siempre condicionado por la competencia y la oferta/demanda-, el incremento del coste de personal, el aumento de los costes de suministros.... la perspectiva es cerrar el ejercicio 2023 con unas pérdidas previstas de unos 180/200.000€, si no se acometen inmediatas medidas para corregir las deficiencias. La previsión de incurrir en nuevas pérdidas que justifican medidas de gestión empresarial antes de incurrir en las mismas, dado que entre los hechos actuales de aumento de gasto y falta de rentabilidad y la consecuencia prevista existe una relación lógica que lleve a la necesidad de adoptar medidas sin esperar a la materialización de mayores pérdidas.

Al margen de lo ya apuntado, especial mención merece la extraordinaria cifra de 3.868 días naturales en que los trabajadores del hotel CONVENTO LOS AGUSTINOS han estado en situación de IT desde el 2021 hasta mayo de 2023, lo que supone tanto como considerar que diez de los veinticuatro trabajadores de la plantilla, han estado de baja todo un año (Al margen, evidentemente de los tiempos de la aplicación de medida de suspensión a varios trabajadores en ese periodo por los diversos ERTE), suponiendo unos costes inasumibles por absentismo.

Ello ha dado lugar a la necesidad de acometer un plan de medidas, para resultar más eficientes como externalizaciones -minimizando las dificultades de contar con personal que sustituya las numerosas ausencias del personal de pisos, al contar con una empresa especializada, análisis de solicitudes de jubilación parcial con correlativa concertación de contratos de relevo, extinciones por causas objetivas, o modificaciones que permiten ajustar las funciones y horarios a las necesidades reales, al tiempo que asimismo procuran disminuir costes, como la que nos ocupa.

Por tanto, su nueva categoría será "Director de alojamiento", que resulta una categoría intermedia entre la condición de Director de Hotel - puesto que como tal, desaparecerá- y algunos de los distintos responsables de departamento, estando encuadrado en todo caso en el grupo profesional primero de "mandos". Así, será el encargado máximo de los departamentos de recepción, comedor y cocina, por encima del jefe de recepción, jefe de comedor y jefe de cocina, debiendo coordinar su personal, asumiendo asimismo los cometidos comerciales de concertación y supervisión de eventos, velando por la generación de negocio para lo que habrá de realizar un plan de visitas y atender a cuántas personas físicas o jurídicas se encuentren interesadas en celebrar sus eventos en nuestras instalaciones, aprovechando el potencial de los salones y el claustro con restaurante.

Resulta plausible y razonable realizar estas funciones que son parte de las que venía realizando, reorganizando las tareas entre el personal, poniendo el énfasis en los requerimientos que se le hacen en las actuaciones comerciales y la supervisión de las áreas implicadas en el alojamiento y restauración en los servicios en periodos de fin de semana y puentes, con mayor ocupación.

Esta categoría existe en otros hoteles englobados en la cadena HOTUSA en los que además no se cuenta con Director de Hotel y, en concreto, en dos de los otros tres establecimientos que la cadena gestiona en La Rioja. Éstos, por otro lado, además cuentan con ocupaciones superiores, pues mientras en el primer cuatrimestre de 2023 en CONVENTO LOS AGUSTINOS se ha obtenido una ocupación de 42,50% con 62 habitaciones, las ocupaciones de esos otros tres hoteles explotados por HOTUSA en ese mismo periodo son:

Así, Ud. no tendría a su cargo cometidos propios sobre el personal de limpieza y preparación de las habitaciones, sino tan sólo supervisar y auditar el servicio de la empresa externalizada, sin asumir funciones asimismo de bodega aprovisionamientos, economato, contabilidad, rentabilidad del hotel, análisis de costes e ingresos, cuenta de podidas y ganancias, ni de selección o resolución de cuestiones de personal,... quedando todas las funciones bien asumidas por la propia estructura de la cadena que cuenta con departamentos de revenue, administrativo, nóminas y RRHH... bien por los responsables de cada departamento con la supervisión del Director del Área de HOTUSA.

Se ha demostrado, por las quejas y disfunciones existentes que, para mejorar la calidad y, a la postre, la cuenta de resultados, es preciso supervisar los servicios más importantes, por lo que al objeto de procurar la supervisión de eventos y de los servicios de restauración es preciso de que usted pase a desempeñar su actividad asimismo en fines de semana.

Por ello, a partir del próximo 1 de junio su calendario no sólo comprenderá la prestación de servicios de lunes a viernes, sino asimismo un sábado y domingo cada dos, así como la mitad de los festivos.

El horario de lunes a viernes será de 9 a 14 horas y de 17 a 20 horas, mientras que los sábados y festivos en los que corresponda trabajar, tendrá un horario de 12 a 16 y de 20 a 24 horas, y los domingos de 12 a 16 horas, librando un fin de semana completo de cada dos, siendo el descanso cuando preste servicios el fin de semana se efectuará el lunes y martes de esa misma semana.

De esa manera se respetan en todo caso las previsiones del art. 13 del Convenio, incluyendo los dos días de descanso semanal, sin superar los límites en cuanto a las horas de los turnos partidos, realizando así una semana ordinaria 40 horas y la siguiente 36, regularizándose si resultase necesario si por la prestación en la mitad de los festivos del año, se sobrepasase la jornada anual marcada en el Convenio Colectivo, mediante su compensación en días de descanso.

Conviene destacar cómo ya, a finales del mes de febrero, por las disfunciones existentes y quejas en relación a servicios y personas en el fin de semana, fue puesto en su conocimiento que era necesario que siempre estuvieran usted o el jefe de recepción en los servicios más importantes del fin de semana (sábados -C/C, domingos -C- y festivos/puentes), alternándose, a fin de resultar más eficientes y evitar problemas en esos servicios que hasta la fecha estaban realizándose sin supervisión alguna del mando.

Como se indicó esos servicios eran prioritarios y que se estaban teniendo quejas tanto de clientes, como de cocina y del servicio -incluso con hojas de reclamaciones-, explicándose que era preciso cubrir tanto los servicios de mediodía y cena de los sábados, como los domingos a mediodía, ocupándose entre los dos un fin de semana cada uno, librando posteriormente esa guardia entre semana.

Ud. manifestó su disconformidad presentando papeleta de conciliación en el mes de marzo, pero al margen de tal cuestión, la realidad es que tal cambio es necesario pues es preciso atender con máxima calidad y delicadeza a la clientela, que constituye la fuente de ingresos que permite mantener la viabilidad empresarial, siendo Ud. la persona más capacitada para la supervisión a realizar en los días de más ocupación y actividad, que sin duda son los más productivos.

Por otro lado, además de necesitar alterar sus tumos y horarios de trabajo, requiriendo que no coincida en el disfrute de vacaciones con el Jefe de recepción, lo que organizativa y productivamente es requerido, por las circunstancias económicas detalladas es preciso adecuar su salario a los nuevos cometidos laborales, que sin duda implican menos responsabilidad. Estas circunstancias sumadas a la realidad económica del hotel, aconsejan la reducción salarial en la perspectiva de procurar, junto con otras medidas, evitar la extinción de su contrato, máxime ante las dificultades que al parecer Ud. y otros compañeros han tenido con la prestación de desempleo, como consecuencia de la aplicación de las medidas del ERTE.

Efectivamente, su nivel salarial no se adecua a las funciones que le son encomendadas, ni a las bandas salariales en que se mueven los salarios de los empleados del hotel que atienden al Convenio ni a la deficiente situación de esta mercantil. Por tanto, a partir de los quince días de esta comunicación su salario será de 42.000 € brutos al año, en catorce pagas, comprensivo de todos los conceptos incluida la antigüedad consolidada, al margen, evidentemente, de los gastos en que pueda incurrir en la realización de las tareas comerciales.

Somos conscientes de que esta cuantía resulta sensiblemente inferior a la que viene percibiendo, pero como Ud. conoce sigue suponiendo el mayor salario de los empleados del Hotel con mucha diferencia, pudiendo reducirse con base a la situación actual y las minoradas competencias y responsabilidad, y todo al objeto de mejorar la cuenta de resultados procurando salir de la situación actual de perdidas, y no incurrir en las previstas.

Este salario, aunque es sensiblemente inferior al que venía percibiendo se encuentra al nivel, incluso por encima, de los de otros Directores de Alojamiento de hoteles con características similares, y desde luego, muy por encima del salario más alto del resto de sus compañeros y del fijado en el Convenio Colectivo para la actividad de Hoteles y Alojamientos Turísticos de la Comunidad Autónoma de La Rioja para los años 2021 y 2022, que para el nivel I A establece un salario de unos 25.000 €.

Las tareas encomendadas, que no son soportadas por la estructura de la cadena, con mayor supervisión y presencia en los fines de semana y festivos, en el que se concentra el porcentaje mayoritario de ocupación y eventos, así como el ahorro que supondría la reducción salarial para la deficiente cuenta de explotación, permitirán ser mucho más competitivos y paliar, junto con otras medidas planificadas, la deficiente situación en la perspectiva de que no resulte irreversible, para garantizar el mantenimiento de la actividad y los puestos de trabajo.

En la confianza de que Ud., pese a los perjuicios que evidentemente le causa esta medida, sepa comprenderla atendiendo a las desafortunadas circunstancias actuales de la empresa al objeto de comportar el mantenimiento de la relación laboral optimizando su capacidad y experiencia, señalando que de esta decisión se dará traslado a la RLT,

SEXTO.- El 19 de mayo de 2023 director de área remitió un correo electrónico al jefe de recepción y al demandante en relación a fines de semana en el que se señala:

"Os recuerdo horarios y libranzas en las semanas que se trabaja los sábados, domingos y festivos.

De lunes a viernes el horario será de 9 a 14 horas y de 17 a 20 horas, mientras que los sábados y festivos en que se corresponda trabajar, tendrá un horario de 12 a 16 y de 20 a 24 horas y los domingos de 12 a 16 horas, librando un fin de semana completo cada dos, siendo que el descanso cuando preste servicios el fin de semana, se efectuará el lunes y martes de esa misma semana".

Existe un correo de 18 de mayo de 2023 a las 18.55 del jefe de recepción al director de área fijando el cuadrante de fines de semana.

El actor no llegó a cumplir el nuevo horario en tanto que inició un proceso de incapacidad temporal el 22 de mayo de 2023 con el diagnóstico de trastorno de ansiedad generalizada.

Tampoco el jefe de recepción llegó a cumplir ese horario conforme a su registro de jornada.

SÉPTIMO.- Los hoteles del grupo Hotusa no cuentan con la figura de director de hotel existiendo en su lugar la categoría de director de alojamiento, siendo sus labores principales la gestión del presupuesto de la parte «habitación»: gestión de los gastos e ingresos, elaboración de presupuestos provisionales, satisfacción de los clientes y empleados, etc. Controla la calidad de los servicios y la buena organización de las diferentes tareas a realizar en todos los servicios del hotel relacionados con el alojamiento. Como fuente de propuestas, puede así decidir nuevos métodos de trabajo, o proponer nuevos servicios para atraer a una clientela más amplia.

Parte de estas funciones se corresponden a las mismas que el actor como director de Hotel venía haciendo en el Hotel Convento Agustinos antes de la subrogación por la hoy demandada.

Asimismo, algunas de sus funciones relacionadas con aprovisionamientos y recursos humanos pasaron a estar asignadas a los servicios centralizados; otras fueron también asignadas al director de área como superior jerárquico del demandante, y otros servicios fueron finalmente externalizados como la limpieza.

OCTAVO.- Los datos de ocupación del año 2.022, respecto del año 2.019, referidos a los meses de aplicación de las medidas de regulación de empleo, se observan los siguientes porcentajes:

Los Datos de Ocupación Global del Hotel Convento Los Agustinos en el año 2.022 han sido los siguientes:

- Enero: % Ocupación global: 20'29%.

- Febrero: % Ocupación global: 28'57%.

- Marzo: % Ocupación global: 41'73%.

- Abril: % Ocupación global: 46'94%.

- Mayo: % Ocupación global: 64'62%.

- Junio: % Ocupación global: 60'75%.

- Julio: % Ocupación global: 50'57%.

- Agosto: % Ocupación global: 64'26%.

- Septiembre: % Ocupación global: 65'95%.

- Octubre: % Ocupación global: 71'23%.

- Noviembre: % Ocupación global: 40'86%.

- Diciembre: % Ocupación global: 35'90%.

Total: % Ocupación global: 49'45%.

En los años anteriores, 2.019, 2.020 y 2.021, el nivel de ocupación fue el siguiente:

NOVENO.Conforme a la documentación aportada por la empresa a las actuaciones, el BAI (Beneficio antes de impuestos) y BAI acumulado de la empresa en el año 2.022 fue el siguiente:

- Enero: BAI: - 44.987'07. BAI acumulado: - 44.987'04.

- Febrero: BAI: - 16.106'13. BAI acumulado: - 61.093'17.

- Marzo: BAI: - 8.207'93. BAI acumulado: - 69.301'10.

- Abril: BAI: 33.043'70. BAI acumulado: - 36.257'40.

- Mayo: BAI: 20.184'91. BAI acumulado: - 16.073'27.

- Junio: BAI: 38.474'91. BAI acumulado: 22.401'64.

- Julio: BAI: - 11.452'52. BAI acumulado: 10.949'12.

- Agosto: BAI: 16.355'52. BAI acumulado: 27.304'64.

- Septiembre: BAI: - 3.948'79. BAI acumulado: 23.355'85.

- Octubre: BAI: - 6.684'51. BAI acumulado: 16.671'34.

- Noviembre: BAI: 18.129'71. BAI acumulado: 34.801'05.

- Diciembre: BAI: - 103.945'67. BAI acumulado: - 69.144'62.

Total: BAI: - 69.144'62.

DÉCIMO.- Conforme a las Cuentas Anuales presentada por la empresa, la situación económica de la misma en los ejercicios de 2.020, 2.021 y 2.022 era la siguiente:

- Año 2.020: Importe neto de la cifra de negocios: 243.201'19 euros; Aprovisionamientos: - 86.896'97 euros; Otros ingresos de explotación: 106.781'30 euros: Gastos de personal: - 304.061'34 euros; Otros gastos de explotación: - 209.586'76 euros; Resultado de Explotación: - 287.566'49 euros; y Resultado del Ejercicio: - 220.785'52 euros.

- Año 2.021: Importe neto de la cifra de negocios: 1.015.160'57 euros; Aprovisionamientos: - 245.626'90 euros; Otros ingresos de explotación: 124.847'79 euros: Gastos de personal: - 400.219'93 euros; Otros gastos de explotación: - 383.057'76 euros; Resultado de Explotación: - 61.421'04euros; y Resultado del Ejercicio: 41.674'33 euros.

- Año 2.022: Importe neto de la cifra de negocios: 1.746.214'67 euros; Aprovisionamientos: - 480.953'19 euros; Otros ingresos de explotación: 14.292'77 euros: Gastos de personal: - 569.838'62 euros; Otros gastos de explotación: - 774.481'10 euros; Resultado de Explotación: - 72.268'29 euros; y Resultado del Ejercicio: -52.692'32 euros.

UNDÉCIMO.- Durante el año 2.022 se produjeron los siguientes periodos de incapacidad temporal en la plantilla de la empresa:

- Coro: del 4/01/2022 al 11/01/2022.

- Elena: del 4/02/2022 al 12/01/2022.

- Guillerma: del 21/12/2021 al 30/05/2023.

- Juan Antonio: del 19/09/2022 al 16/10/2022.

- Herminio: del 19/01/2022 al 31/01/2022.

- Juan Antonio: del 20/06/2022 al 27/06/2022.

- Emiliano: del 22/04/2022 al 30/04/2022.

- Teodora: del 8/08/2021 al 6/04/2022.

- Teodora: del 4/11/2022 al 4/05/2023.

- Adelaida: del 1/12/2021 al 24/01/2022.

- Adelaida: del 22/04/2022 al 26/07/2022.

- Elena: del 8/07/2022 al 31/05/2023.

- Pedro Francisco: del 26/01/2022 al 28/01/2022.

- Clara: del 23/05/2022 al 11/11/2022.

- Noelia: del 24/02/2022 al 24/07/2022.

- Nicolas: del 26/04/2022 al 1/07/2022.

- Adelaida: del 12/09/2022 al 13/09/2022.

- Adelaida del 30/09/2022 al 1/01/2023.

- Herminio: del 6/04/2022 al 3/04/2023.

DUODÉCIMO.- Con fecha de 27 de octubre de 2.022 se levanta por la Inspección Provincial de Trabajo de La Rioja Acta de Infracción en relación a la empresa HOTEL CONVENTO LOS AGUSTINOS, S.L., que consta aportada a las actuaciones, cuyo contenido se da por reproducido, en la que, a partir de las actuaciones practicadas, se concluye:

"Las actuaciones practicadas permiten alcanzar a esta Inspección de Trabajo y Seguridad Social la conclusión de que la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L (B88243365) ha incurrido en una infracción administrativa en el orden social consistente en incumplir el derecho de cinco trabajadores a la ejecución del objeto para el que fueron contratados, vulnerando su derecho a la ocupación efectiva.

Siendo los trabajadores afectados:

Cecilio (*** NUM001**) encargado de economato.

Reyes (*** NUM002**), encargada general/gobernanta.

Coral (*** NUM003**), administrativa.

Maximino, (*** NUM004**) director.

Eladio (*** NUM005**), auxiliar de conserje.

Los hechos constatados durante la presente actuación acreditan la falta de voluntad de la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L de dar ocupación efectiva, total o parcial, a los trabajadores con jornada de trabajo suspendida desde el 01/04/2022 en virtud de último expediente de regulación de empleo comunicado debiendo imputarse a la misma realizar aquellos esfuerzos necesarios para cumplir el objeto del contrato.

No siendo obstáculo para tal conclusión la existencia del indicado procedimiento de regulación de empleo acordado con la representación legal de los trabajadores, pues dichas medidas de suspensión ni son de obligado cumplimiento cuando varíen o no se materialicen las circunstancias por el que fue comunicado, ni son por lo tanto son inamovibles, constituyendo su aplicación no justificada o desproporcionada una utilización abusiva y en fraude de ley de dicha figura jurídica que contraviene los artículos 6.4 y 7.2 del Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil (« Gaceta de Madrid» núm. 206, de 25/07/1889).

La comunicación de la adopción de medidas de regulación de empleo cede ante el derecho al trabajo constitucionalmente protegido, y a su reflejo en el reconocimiento expreso del derecho al trabajador a su ocupación efectiva, cuando dicha ocupación pueda ser, total o parcialmente, efectiva, sin que las medidas de regulación otorguen a la empresa la posibilidad sin límites de inundar de incertidumbre la posición contractual del trabajador, sin parámetro alguno conocido y fijado por las partes para medir la posibilidad o imposibilidad real, presente, cercana o previsible, de que el objeto de la contratación pueda cumplirse, dejando al arbitrio de una de las partes el cumplimiento del objeto del contrato, con contravención del artículo 1256 del Código Civil, y causando como en el caso presente un perjuicio a los trabajadores que ven consumidas sus prestaciones por desempleo y privados de su salario.

(...)

Por lo que dicha conducta empresarial supone vulneración, en relación con los artículos del código civil indicado, de lo dispuesto en el artículo 4.2.a del Estatuto de los trabajadores , Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre ( BOE del 24), por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores:

2. En la relación de trabajo, los trabajadores tienen derecho:

a) A la ocupación efectiva

El mencionado incumplimiento se califica y tipifica como infracción GRAVE en el artículo 7.10 de la Ley de infracciones y Sanciones en el Orden Social, Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto ( B.O.E. de 8/8/00). ("10. Establecer condiciones de trabajo inferiores a las establecidas legalmente o por convenio colectivo, así como los actos u omisiones que fueren contrarios a los derechos de los trabajadores reconocidos en el artículo 4 de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, salvo que proceda su calificación como muy graves, de acuerdo con el artículo siguiente")

De conformidad con lo dispuesto en los artículos 39.1, 2 y 6 y 40 punto 1) apartado b) del mismo texto legal (cuantías modificadas por la disposición primera dos de la Ley 10/2021, de 9 de julio, de trabajo a distancia (BOE 10/07/2021) y apreciándose las circunstancias agravantes recogida en el artículo 39.2 del mismo texto legal referida al número de trabajadores afectados, los cinco arriba identificados, así como el perjuicio causado a los trabajadores por el consumo de su prestación de desempleo y ausencia de retribución salarial, se propone la imposición de una multa en grado máximo de 7500 euros."

Por lo que se propone la imposición de la sanción por un importe total de: 7.500,00 euros.

Por Resolución de la Dirección General de Empleo, Diálogo Social y Relaciones Laborales del Gobierno de La Rioja se impone a la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS, S.L. la multa total de 7.500 euros, como sanción por una infracción denotada en la anterior Acta de Inspección de Trabajo. Dicha resolución ha sido recurrida mediante recurso de alzada por la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS, S.L., y posteriormente en vía judicial mediante demanda de 1 de diciembre de 2.023.

DECIMOTERCERO.- Por la delegada de persona de la empresa demanda se interpuso en fecha 3 de febrero de 2023 demanda de conflicto colectivo frente a la empresa Hoteles Convento Agustino S.L.U. en cuyo suplico se interesaba: se declare la NULIDAD de la medida consistente en los ERTES adoptados, por concurrir FRAUDE DE LEY en las mismas, con las consecuencias inherentes a tal declaración:

1. Que se devuelvan las condiciones laborales que tenían los trabajadores afectados antes de la aplicación de la medida de ERTE.

2. La reanudación inmediata de los contratos de trabajo y se abonen las cantidades dejadas de percibir durante el tiempo en que la medida de ERTE fue aplicada.

3. Se abonen los daños y perjuicios causados a los trabajadores señalados en el hecho octavo de la presente reclamación, todo ello sin perjuicio de lo que se fije en conclusiones definitivas.

La demanda dio lugar a los autos de conflicto colectivo 62/33 del Juzgado de lo Social nº 1 de esta ciudad en los que se dictó sentencia en fecha 1 de marzo de 2024 estimando en parte la demanda.

Recurrida la resolución en suplicación se dictó sentencia por la Sala de lo Social del TSJ de La Rioja en fecha 29 de julio de 2024 en cuyo fallo se establece:

1º) Se estima el recurso de suplicación interpuesto por la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS, S.L.U. contra la sentencia nº 46/2024 de fecha 1 de marzo de 2024, recaída en Autos nº 62/23 del Juzgado de lo Social nº 1 de Logroño .

2º) Se revoca en parte dicha resolución.

3º) Estimamos la excepción de inadecuación de procedimiento respecto a la pretensión relativa a la apreciación de fraude de ley en la implementación del ERTE COVID por causas vinculadas al funcionamiento de la empresa en su modalidad suspensiva, en vigor entre abril y diciembre de 2022, dejándola imprejuzgada, manteniendo el pronunciamiento desestimatorio relativo al precedente ERTE COVID por fuerza mayor.

DECIMOCUARTO.- Por parte de la empresa se indicó ante la inspección de trabajo como motivos para el mantenimiento de la suspensión del contrato de trabajo del demandante lo siguiente:

"DIRECTOR.

Aunque realmente no se ha producido una actividad normal desde el inicio de la explotación, el director realiza principalmente la función de concertación, supervisión y coordinación de eventos con la cadena, donde están centralizados determinados cometidos.

Dado que durante el año 2022 solo hemos tenido 3 eventos, la carga de trabajo es tan baja que se mantiene suspendido su contrato de trabajo, habiendo realizado esas funciones cuando ha sido preciso, de forma puntual, el director de área de la cadena con los servicios de F&B de la cadena.

Entre 2021 y 2022 la empresa demandada realizó múltiples contrataciones temporales en relación principalmente al área de restauración del hotel (camareros, cocineros) constando igualmente contratos de puesta a disposición con la Empresa de trabajo temporal AGIO TT Gestores de Empleo ETT, S.A para la cobertura temporal de puestos de trabajo como camarero, ayudante, fregadero, camarero de piso o recepcionista, bien en sustitución de personal de la plantilla pero también por incremento de actividad debido a la entrada de grupos de clientes, o por eventos (Boda de Filomena y Evaristo, Celebración de bodas de oro, o evento empresarial).

No consta contratos de categoría de director de alojamiento ni de jefe de recepción antes de septiembre de 2023 (baja voluntaria de Nicolas), si consta la contratación temporal de recepcionistas en los siguientes periodos en que se aplicaba la suspensión del contrato del demandante:

- Del 20.06.2022 a 03.10.2022 eventual por circunstancias de la producción por periodo vacacional de personal del hotel.

- 02.05.2022 interinidad hasta finalización IT de Emiliano.

- 02.05.2022 interinidad hasta finalización IT de Noelia

- 26.07.2022 interinidad hasta finalización IT de Emiliano, contrato que con fecha 26 de octubre de 2023 se convirtió en indefinida categoría profesional II-III

DECIMOQUINTO-.En fecha 5 de junio de 2023 se interpuso por la demandante demanda de extinción de la relación laboral por incumplimiento empresarial grave acumulando acción de tutela de derechos fundamentales e indemnización de daños morales que fue turnada la jugado de lo social nº 3 de esta ciudad autos 325/2023 suspendidos en su tramitación por decreto de 19 de septiembre de 2023 en tanto se dicte sentencia firme en los autos de conflicto colectivo 62/2023 del Juzgado de lo social nº 1 de esta ciudad.

F A L L O :ESTIMO en parte la demanda presentada por don Maximino contra la empresa HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L., con intervención del MINISTERIO FISCAL, y en consecuencia DECLARO NULA la modificación sustancial de condiciones de trabajo comunicada en fecha 16 de mayo de 2023 con efectos del 1 de junio de 2023 dejando la misma sin efecto, CONDENADO a la parte demandada a reponer al trabajador en sus anteriores condiciones y a indemnizarle con la cantidad de 7.501 euros por daños morales."

TERCERO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de Suplicación por HOTEL CONVENTO AGUSTINOS S.L., siendo impugnado de contrario. Elevados los autos a este Tribunal, se dispuso el pase de los mismos al Ponente para su examen y resolución.

CUARTO.- En la tramitación del presente recurso se han observado todas las prescripciones legales.