Sentencia Social 1275/2023 Tribunal Superior de Justicia de Canarias . Sala de lo Social, Rec. 1258/2022 de 28 de septiembre del 2023

PRIMERO.- Según consta en Autos, se presentó demanda por la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL en solicitud de declaración de existencia de relación laboral, siendo demandados Rocío, Sabina, Juan Carlos, Juan Antonio, Juan Enrique, Tamara, Abel, Virtudes, Marí Juana, María Luisa, María Rosa, María Esther, Argimiro, Adolfina, Ángela, Aurora, Benita, Bibiana, Camila, Caridad, Dionisio, Cecilia, Clara, Emiliano, Crescencia, Edurne, Elvira, Enriqueta, Estefanía, Gabriel, Gerardo, Gines, Filomena, Florencia, Frida, Hipolito, Gregoria, Imanol, Jacobo, Julia, Juan, Lorena, Leon y FUERTEVENTURA GUIDE SERVICE SC, y tras celebrarse el acto del juicio se dictó Sentencia estimatoria el día 24 de enero de 2022 por el Juzgado de referencia.

SEGUNDO.- En la citada Sentencia y como hechos probados, se declaran los siguientes:

"PRIMERO.- La Inspección de Trabajo y Seguridad Social de Las Palmas levantó Acta de Liquidación n.º NUM000 de fecha 17-02-21 en la que cuantificó un volumen total de "deuda del periodo de descubierto" de 436.453,13 euros como suma de liquidaciones parciales según detalle del propio acta las cuales se dan por reproducidas. Ello en base a los siguientes extremos ".

- La razón social FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. carece de Código de Cuenta de Cotización, de lo que se d educe que nunca tuvo trabajadores en alta.

- . se constata que, al menos en el periodo de 2016 a 2019 prestaron su actividad económica para la razón social FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. un total de 50 trabajadores autónomos.

- . manifiestan los titulares de la actividad que la Sociedad Cooperativa ha iniciado el procedimiento de baja en abril de 2019, por pérdida de la calificación de la sociedad. manifiestan que es una cooperativa de trabajo asociado. declaran que desde el inicio hasta la actualidad ha habido cambios por jubilación y enfermedad de los socios fundadores, siendo los últimos socios Dª Encarna., Dª Celsa. y D. Antonio. este último baja recientemente. declaran que se dedican a la intermediación entre traductores (trabajadores autónomos) y touroperadores. La agencia operadora pide traductores y la cooperativa les asignan. una vez conocido el trabajo a realizar contactan con los traductores a través de correo electrónico o teléfono. primero buscan guías habilitados. El segundo criterio es por zona geográfica e idioma, si bien, pude ocurrir que las agencias soliciten un guía turístico en especial por la confianza que tengan con esa persona. puede haber agencias que llamen directamente a ese trabajador. las agencias prefieren una única factura mensual con todos los trabajos realizados por los traductores, no facturar por cada autónomo. si hay contacto directo entre traductor y agencia touroperadora, la facturación se hace directamente a ese traductor. hay traductores que trabajan no sólo para la cooperativa, sino que lo pueden hacer para varias agencias. se asignan los trabajos por parte de la cooperativa a los traductores. de un día para otro, pudiéndose cancelar ese trabajo si no hay clientes suficientes. Procura, la cooperativa, la asignación proporcional de trabajo para que a todos les llegue para afrontar el coste de la cuota a Seguridad Social del Régimen Especial de los Trabajadores por cuenta propia o Autónomos. declara que tienen autonomía para librar siempre con preaviso. Para el caso de las vacaciones, la mayoría de los traductores suelen cogerlas en temporada baja. manifiestan que no existe ningún contrato mercantil entre las agencias operadoras y la sociedad cooperativa, tampoco de esta última y los trabajadores autónomos, y que solamente se ponen en contacto para la comunicación de servicios. mensualmente se envía factura detallada a las agencias turoperadoras. Periódicamente tienen reuniones, la sociedad con las agencias, en la que se fijan los precios, que son variables según el servicio. declaran que se realiza por servicios prestados, los precios varían según el servicio, reteniendo un 7% del importe facturado en concepto de mediación. El pago es mensual.

. se citaron a los siguientes trabajadores: (.)

Elvira

Aurora

Abel

María Luisa

Edurne

Virtudes

Juan Carlos

Lorena

Juan Antonio

Clara

Leon

Julia

Juan Enrique

Cecilia

Benita

Emiliano

Gregoria

Bibiana

(..)

Frida

Hipolito

(.)

Estefanía

María Rosa

Juan

Enriqueta

Argimiro

Ángela

Gines

Marí Juana

Rocío

María Esther

(.)

Sabina

Crescencia

Gabriel

Adolfina

Florencia

Camila

Dionisio

(.)

Filomena

(.)

Tamara

Jacobo

Gerardo

Imanol

Caridad

Comparecen un total de 25 de los trabajadores citados (entre ellos tal y como consta en la documental aportada por la TGSS en el acto de la vista: Juan Antonio, Juan Enrique, Gines, María Esther, Filomena, Frida, Abel, Argimiro, Elvira, María Rosa, Leon, Enriqueta, Tamara, Dionisio, Marí Juana, Aurora, Edurne y María Luisa) . haciéndoles entrega de un cuestionario, que es rellenado por ellos mimos o por el actuante, si así era solicitado, con el siguiente contenido:

1.- ¿PERTENECIÓ USTED A LA SOCIEDAD COOPERATIVA FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES?

2.- ¿CUAL FUE LA FORMA DE CONTACTO CON LA S. COOP?

3.- ¿EN QUÉ CONSISTIÓ SU ACTIVIDAD?

4.- ¿DURANTE CUÁNTO TIEMPO EJERCIÓ SU ACTIVIDAD EN LA COOPERATIVA?

5.- ¿LE FACILITÓ ALGÚN TIPO DE FORMACIÓN LA COOPERATIVA O ACOMPAÑÓ EN EL INICIO DE LA PRESTACIÓN DE LA ACTIVIDAD A TÍTULO DE FORMACIÓN?

6.- ¿CÓMO SE ASIGNABAN LOS TRABAJOS ENCARGADOS?

7.- ¿CÓMO SE ESTABLECÍAN LOS DESCANSOS Y VACACIONES? ¿RECIBE ALGÚN TIPO DE CONTRAPRESTACIÓN DURANTE ESTOS PERIODOS O EN EL SUPUESTO DE SU BAJA MÉDICA?

8.- ¿CUÁL ERA SU RELACIÓN CON LA TOUR OPERADORA?

9.- ¿CÓMO RESOLVÍAN LAS POSIBLES DISCREPANCIAS CON LAS TOUR OPERADORAS?

10.- ¿A QUIÉN FACTURABA LOS TRABAJOS, A LA SOCIEDAD COOPERATIVA O A LA TOUR OPERADORA?

11.- ¿CÓMO SE DETERMINABA EL PRECIO DE LOS SERVICIOS? ¿TENÍA USTED ALGUNA FACULTAD DE FIJAR EL PRECIO DEL SERVICIO PRESTADO?

12.- ¿CÓMO LE REALIZABAN LOS PAGOS POR LOS SERVICIOS PRESTADOS, EN EFECTIVO O POR INGRESO EN CUENTA BANCARIA?

13.- ¿CON QUÉ PERIODICIDAD SE LE HACÍAN LOS INGRESOS DE LAS FACTURAS?

14.- ¿SOPORTA ALGÚN GASTO DERIVADO DE LA PRESTACIÓN DE SUS SERVICIOS? ¿CUÁL?

15.- ¿QUIÉN ABONA LOS POSIBLES GASTOS DE MANUTENCIÓN (COMIDAS O SIMILAR)?

16.- ¿CUÁNTO TIEMPO AL DÍA DEDICABA A LA PRESTACIÓN DE SUS SERVICIOS?

17.- ¿USA ROPA CON ALGÚN DISTINTIVO DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA O DE LA TOUR OPERADORA?

De las manifestaciones realizadas por los trabajadores en los cuestionarios. :

- La totalidad de los trabajadores manifiestan que nunca formaron parte de la Sociedad Cooperativa.

- En cuanto a la cuestión de si recibían algún tipo de formación o acompañamiento por parte de la empresa, el 45%. declaran que sí, consistente en un acompañamiento por parte de los titulares de la empresa o compañeros con experiencia, en una o dos excursiones.

- En cuanto a la forma de asignación de los trabajos, los trabajadores manifiestan que lo realizaba la empresa, que se lo comunicaba a través de correo electrónico o por teléfono. Solo un trabajador manifiesta que desconoce el procedimiento.

- En relación a las vacaciones y descansos, declaran los trabajadores que debían solicitar o preavisar con antelación a la Cooperativa, a efectos de poder organizarse ésta, y que debían respetar los periodos de mayor trabajo. Cinco de los trabajadores encuestados, manifiestan no realizar vacaciones, pues su prestación de servicios se realizaba de forma esporádica.

- En la pregunta referida al vínculo que tenían los trabajadores con las agencias touroperadoras, manifiestan que no existía relación directa, salvo casos excepcionales (pérdida de objetos por clientes, entrega de tíckets.) señalando cuatro de los trabajadores encuestados, que existía prohibición expresa de comunicación directa con las operadoras.

- Cuestionados sobre cómo se resolvían las discrepancias con las agencias touroperadoras, a excepción de tres trabajadores que contestan que "directamente" (un caso) o "no he tenido ningún caso" (dos trabajadores), el resto manifiesta que las discrepancias o problemas que pudieran darse en la ejecución de su trabajo, debían resolverse a través de la Cooperativa.

- En relación a la facturación, si se realizaba a FUERTEVENTURA GUIDE SERVICESZ S. COOP o a las agencias touroperadoras, la totalidad de los trabajadores contesta que a la sociedad cooperativa. Alguno de ellos señala, en las mismas se les descontaba un 7% del importe que se quedaba FUERTEVENTURA GUIDE. en concepto de gasto de oficina o descuento comercial. Señalar que la representación de la empresa manifestó que se realizaba un descuento del 7% del importe de la factura en concepto de mediación.

- Sobre la facultad de fijar el precio prestado y la forma en que se determinaba, todos los trabajadores cuestionados a excepción de dos de ellos, que dicen haberlos acordado con la cooperativa, manifiestan que los precios los fijaba la sociedad cooperativa, sin que hubiera posibilidad de negociarlo por parte de los trabajadores.

- En cuanto a los gastos soportados por los trabajadores, el 25% de los trabajadores preguntados declara no haber soportado gastos, mientras que el resto, dice haber soportado gastos de desplazamiento (gasolina) y teléfono. En relación a la manutención, la totalidad de los trabajadores, declaran que en el caso de tener que comer durante la excursión, comían en el mismo restaurante que los clientes, sin tener que abonar cuantía alguna.

- En relación a la periodicidad con la que recibían la contraprestación económica por los servicios prestados, tres trabajadores declaran que, en el plazo de 30 días desde la emisión de la factura, dos en el mes siguiente a la emisión, entre los días 10 y 15, y el resto, contesta que percibían los pagos con periodicidad mensual.

(.)

DE las actuaciones inspectoras descritas, del análisis de la documentación aportada por las empresa. así como de las manifestaciones realizadas por los trabajadores. así como de la documentación obtenida de la base de datos informáticos de la Tesorería General de la Seguridad Social y de la Agencia Estatal de la Administración Tributaria se constata lo siguiente:

- La razón social FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. con fecha de inicio de actividad en el ejercicio 2010, tiene como actividad declarada OTRAS ACTIVIDADES DE APOYO A LAS EMPRESA N.C.Op:, en concreto, la realización de actividades de guías turísticos para agencias touroperadoras.

- Para el ejercicio de esta actividad, la razón social, aún tratándose de una sociedad cooperativa de trabajo asociado, utiliza los servicios de trabajadores autónomos sin vinculación a la misma. Tampoco existe contrato mercantil que una a las partes.

Por todo lo anteriormente expuesto, se presume que, al amparo de un pretendido contrato de arrendamiento de servicios (se entiende verbal), los presuntos trabajadores autónomos, desarrolla una prestación de trabajo voluntario, por cuenta y bajo la dependencia de la razón social FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. poniendo de manifiesto la irregularidad de la situación los siguientes signos externos:

- Los clientes son facilitados por la razón socialFUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. quien dice mediar entre los trabajadores autónomos y las agencias touroperadoras.

- Los trabajadores autónomos carecen de estructura empresarial propia, al carecer de instalaciones y medios personales y materiales propios, únicamente aportan su trabajo personal, ajustándose a las directrices deFUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. Es la propia Cooperativa quien asigna el trabajo, que, según manifestación de sus socias, procura hacerlo de forma proporcional "para que a todos les llegue para afrontar el coste de la cuota a la Seguridad Social del Régimen Especial de los Trabajadores por cuenta propia o Autónomos".

- Inexistencia de relación entre los trabajadores autónomos con las agencias, limitándose la prestación de su actividad de guía turístico. Las posibles discrepancias entre trabajadores y agencias, se resolvían, en caso de suceder, entre FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. Y las agencias tour operadoras.

- En cuanto a la retribución percibida por los trabajadores, la misma es fijada por FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. Se les abona un precio que es acordado entre la sociedad cooperativa y las agencias tour operadoras, sin que pueda intervenir en la fijación de los precios los trabajadores autónomos.

. Tal y como ya se ha señalado, la actividad viene organizada porFUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP., quien dice hacerlo de forma equitativa entre los guías turísticos, fija los precios, mantiene las relaciones comerciales con las tour operadoras, sin intervención de los trabajadores, y da el consentimiento previo a los trabajadores a la hora de ausentarse por vacaciones o días libres.

. Los trabajadores tienen una obligación de hacer, pasando a un segundo plano la obligación de resultado. Inexistencia de riesgo y ventura de los trabajadores. La compensación económica recibida por los trabajadores no queda alterada por el riesgo de deterioro o destrucción del trabajo no imputable. El riesgo lo asume la empresaria, no los trabajadores. Según manifestaciones de los trabajadores, reciben una retribución a tiempo, mayoritariamente de forma mensual.

. Por todo lo anterior. el Subinspector actuante, entiende que la relación que une a los trabajadores incluidos en el acta con la razón socialFUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP., debe ser calificada como una relación laboral común. Por ello, los mencionados trabajadores deben quedar encuadrados en el Régimen General de la Seguridad Social. Dado que la razón socialFUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP. en el momento de las actuaciones comprobatorias no cuenta con Código Cuenta de Cotización, en fecha 18 de septiembre de 2020, se procede a realizar solicitud de oficio. en el Régimen General de la Seguridad Social, el 22 de septiembre de 2020. CIRCUNSTANCIAS RELATIVAS A LA LIQUIDACIÓN DE CUOTAS. Periodo de liquidación: del 1 de febrero de 2016 al 30 de abril de 2019, periodo no prescrito de conformidad con lo dispuesto en el art. 24 del RD Legislativo 8/2015 en relación con el art. 42 del RD 1415/2004. por el que se aprueba el Reglamento General de Recaudación de la Seguridad Social." (documental adjunta a la demanda inicial concretamente a los folios 62 a 71 de los autos y documental aportada por la TGSS en el acto de la vista).

SEGUNDO.- La Sociedad FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES S. COOP se constituyómediante escritura pública otorgada ante Notario el 06-04-09 constando como socios constituyentes iniciales y miembros del Consejo Rector con Dª Celsa, D. Antonio y Dª Lourdes, todos ellos de profesión "Guía Turístico". A la escritura pública de constitución se adjuntó los Estatutos de la Sociedad en cuya actividad se hizo constar (art. 2) ". las de Guía Turístico habilitado por la Administración de la Comunidad Autónoma de Canarias.". En su art. 4 "Ámbito territorial" se hizo constar ". los centros de trabajo en los que los socios prestan habitualmente su trabajo cooperativizado es el correspondiente a Fuerteventura y Lanzarote". En sus arts. 6 y ss. se establecieron los requisitos y condiciones para adquirir la condición de socio trabajador vinculada en todo caso a la aportación de capital prevista en el art. 46 de los Estatutos. El 12-06-09 los socios constituyentes comparecieron ante Notario y otorgaron escritura pública de "aclaración" de los estatutos iniciales, entre otros aspectos: haciendo constar que se trataba de una Sociedad Cooperativa de "trabajo asociado" y que el art. 2 de los Estatutos no sólo se refería a la "actividad" de la empresa sino a su "objeto social" quedando inalterado en su contenido (documental aportada por la empresa en soporte pen drive en la carpeta "docs pedido por el Juez").

En la dinámica de su funcionamiento y al menos durante el periodo de 2016 a 2019, los socios de la Cooperativa (inicialmente los fundadores antes reseñados y conforme al Acta inspectora referida en el Hecho Probado anterior tras bajas y jubilaciones los últimos socios Dª Encarna, Dª Celsa y D. Antonio este último baja reciente) nunca prestaron sus servicios directamente como Guías Turísticos por cuenta de la Sociedad en las isla de Fuerteventura y Lanzarote, sino que actuaron como intermediadores entre las Agencias de Viaje y Touroperadoras poniendo a su disposición Guías Turísticos habilitados o no de múltiples nacionalidades y lenguas que prestaban sus servicios como trabajadores autónomos. Consta que la empresa hacía entrega a estas personas de "Manuales de Guías de Fuerteventura Guide Services" anualmente elaborados unilateralmente por la propia empresa en los que, cuanto menos en los correspondientes a los años 2015, 2017 y 2019, aparecen previsiones tales como ". FGS es la puente entre agencia y guía, rogamos no contactar directo a ninguna agencia ni mantener conversaciones con su personal. queda prohibido negociar y/o establecer contacto directo con una agencia ni de mantener conversaciones con su personal sobre el reparto de excursiones. Especialmente queda prohibido hablar con representantes de las agencias sobre asuntos relacionados con las excursiones. Es un asunto contractual que tenemos con varias empresas, por lo que a los que no respetan esta condición, no ofrecemos más trabajo. Para cruceros, hay que llevar camisa o blusa blanca con pantalones (o falda) y zapatos: negros o azul marinos. Si hace falta una rebeca, chaqueta o abrigo si posible usar negro o azul marino también. La exención es para caminatas. Si la empresa ha facilitado una etiqueta con su nombre, hay que usarlo. No está permitido llevar ropa de playa, ropa desteñida tela vaquera o cholas. Es la agencia quien decide la ruta. No está permitido quitar ni añadir paradas, por mucho que el guía piensa que mejora la excursión. En caso de duda, por favor llámanos para cualquier aclaración. En el caso de que hay que cambiar la ruta por fuerza mayor. por favor avisar a FGS lo antes posible. Cualquier accidente, hay que avisar a FGS con el máximo de detalles. en caso de herida a un cliente, hay que llamar a nosotros primero y luego mandar un informe por escrito a FGS lo antes posible. Contamos con tu disponibilidad todos los días, rogamos informarnos siempre de vacaciones, citas. Y rogamos pedir las vacaciones igual como con cualquiera empresa. No aceptar peticiones fuera de la Coop. Aceptar otro trabajo puede perjudicar el futuro trabajo con nosotros." (doc. nº 1 aportado por la codemandada Dª María Luisa en el acto de la vista, interrogatorio de Dª Celsa como socia fundadora de la empresa e interrogatorio de Dª María Luisa, Guía Oficial con la contaba la Sociedad Cooperativa en el periodo comprendido entre 2014 hasta mediados de 2020).

TERCERO.- A la hora de repartir los servicios entre los Guías con los que contaba la empresa se atenía a los listados que mandaban cada una de las Agencias y Touroperadores con los que operaba la Sociedad Cooperativa en cada momento (entre otros All Sun, Itaka, Meeting Point, El Patronato de Turismo de Fuerteventura o Mundiplan) en las cuales se establecían los itinerarios, excursiones y características de los Guías que se necesitaban indicando incluso su preferencia por un perfil concreto de Guía. En ocasiones las Agencias cancelaban las rutas o servicios a última hora los cuales finalmente no se prestaban. Otras veces era la propia Sociedad Cooperativa la que rechazaba directamente los servicios requeridos por las Tour Operadoras o Agencias de Viaje por falta de disponibilidad constando al menos una ocasión (08-10-15) en la que ante la falta de disponibilidad de guías en francés en ese momento, se ofreció al Patronato de Turismo de Fuerteventura la posibilidad de contactar los servicios de un tal " Julio". A la hora de asignar los servicios a los Guías, la Sociedad Cooperativa permitía que los propios Guías pudieran organizarse para determinar quién prestaba qué servicio concreto e incluso cambiarse rutas y excursiones pero por concesión expresa de la Sociedad Cooperativa y previo informe a la misma del cambio. En este sentido entre otros consta email de 26-03-19 de la Sociedad Cooperativa dirigido a Juan Antonio y a " Lorena mujer de Juan Antonio" donde se dice literalmente ". Aunque si hay algo con Central, puedes cambiar con Lorena y dejar este a ella, como vosotros los ven."; así como email de 01-09-18 de la Sociedad Cooperativa dirigido a Juan Antonio en el que se dice ". Hola, uno de vosotros tiene Secrets del Sury el/la otro/a tiene que empezar en el norte, no me recuerdo quién empezó el último en el norte, pues por favor decidirlo entre los dos y avísame."(carpeta 3 de la documental aportada por la empresa en soporte pen drive en sobre unido al folio 748 de los autos).

En la aceptación de los servicios los Guías Turísticos comunicaban por email a la Sociedad Cooperativa su disponibilidad de cara a efectuar los mismos por ejemplo si iban a estar fuera durante determinadas semanas o meses ( Gregoria mediante emails de 18-04-17 o de 22-02-19 entre otros o Juan Enrique mediante emails de 11-03-19 o de 24-05-18 entre otros o Gines el 07-02-18). Ello era no obstante siempre preavisado a la Sociedad Cooperativa con antelación y a veces la Sociedad Cooperativa también demandaba disponibilidad en determinadas fechas como por ejemplo por email de 03-04-17 donde dicen "Algunos los sabe ya, pero por favor no hacer citas los miércoles de mayo; tenemos guías de vacaciones en mayo y muchas excursiones los miércoles". Por otro lado, los Guías rechazaban a veces servicios concretos que se les ofertaban (por ejemplo Abel por email de 13-05-16). Las vacaciones también eran preavisadas por los Guías a la Sociedad Cooperativa vía email con antelación (por ejemplo Juan Antonio y su esposa Lorena por email de 03-07-17 comunicando que se van a Italia del 22 al 30 de ese mes pero como respuesta a un email de la Sociedad Cooperativa del mismo día indicando que no hay servicios porque se han producido muchas anulaciones, o Clara por email de 30-05-18 que comunica que dos de sus nueras le han comprado por sorpresa un billete a Australia del 5 de diciembre de ese año al 10 de enero del siguiente y lo comunica a la empresa para saber cuál es el mejor momento a lo que la Sociedad Cooperativa le contesta por email de la misma fecha que no pueden darle una respuesta aún ya que no cuentan con el calendario de cruceros excepto por el de Balmoral del 27 de diciembre). La Sociedad Cooperativa rechazaba en otras ocasiones las vacaciones solicitadas por los Guías (por ejemplo email de 23-01-17 dirigido a María Luisa donde le dicen que nadie más puede cogerse vacaciones entre el 1 y el 21 de mayo o de 14-04-18 dirigido a la misma trabajadora donde le informan que no se aceptan más vacaciones del 18 de noviembre al 5 de diciembre de ese año "ambos inclusive" o por email de 03-09-19 donde literalmente le dicen "REPITO, EN SEPT NO PUEDES IR DE VACACIONES. No sé cuántas veces hemos dicho que no hay que reservar vuelos hasta confirmar fechas." (carpeta 1 de la documental aportada por la empresa en formato pen drive, doc. nº 2 aportado por la trabajadora Dª María Luisa en el acto de la vista e interrogatorio de Dª Celsa y Dª María Luisa).

Los Guías facturaban los servicios que iban prestando a lo largo del mes para las diferentes Agencias conforme a las tarifas ya prefijadas por las propias Agencias y Touroperadores los cuales celebraban cuanto menos una reunión anual con la Sociedad Cooperativa para fijar los precios. Los Guías no intervenían directamente en la fijación de los precios de las tarifas. La Sociedad Cooperativa acumulaba las facturas que les iban entregando los Guías por periodos mensuales individualmente por persona y por iguales periodos remitían las facturas por los servicios mensuales de los Guías a las diferentes Agencias y Touroperadoras las cuales abonaban el pago a la Sociedad Cooperativa reteniendo ésta a su vez un 7% de lo que abonaban las Agencias y Touroperadoras por "gastos de gestión" o "intermedación". El resto de la facturación mensual descontados ese 7% era abonado por la Sociedad Cooperativa a cada uno de los Guías con periodicidad mensual. Las cuantías eran variables según los servicios prestados cada mes. Si algún servicio concertado no se prestaba finalmente por el Guía por cualquier causa, no se cobraba el mismo ni por el Guía ni por la Sociedad Cooperativa que dejaba de percibir el correspondiente 7%. La Sociedad Cooperativa daba instrucciones concretas a los Guías a la hora de presentar sus facturas como por ejemplo por email general de 24-12-13 donde señala ". Me gustaría recordarles que, a pesar de los días festivos, tengo que facturar a TUI antes del fin de semana, por lo que ruego pasarme ya los borradores de la factura, incluyendo todos los servicios de todas las agencias hasta el día 25" o por email general de 29-06-18 en el que se dice ". necesito las facturas el penúltimo día del mes para poder facturar; todos saben ya sus servicios de mañana.". Las comidas que se produjeran durante las excursiones nunca eran abonadas por los Guías pero tampoco por la Sociedad Cooperativa, asumía el pago por el Guía bien la Agencia o Touroperadora o el Restaurante en concreto como gesto de cortesía (interrogatorio de Dª Celsa, interrogatorio de Dª María Luisa, interrogatorio de Dª Filomena, carpeta 2 de la documental aportada por la empresa en soporte pen drive y doc. nº 3 aportado por Dª María Luisa en el acto de la vista).

La Sociedad Cooperativa daba instrucciones concretas a los Guías sobre cómo debían vestir durante los servicios (básicamente con camisa blanca y pantalones o falda oscuros) pero en reproducción de las concretas peticiones que efectuaban las Agencias y Touroperadores al respecto (doc. nº 4 de Dª María Luisa y carpeta 4 del pen drive aportado por la empresa).

Muchos de los Guías no prestaban servicios con exclusividad a través de la Sociedad Cooperativa. Así por ejemplo, Filomena, Gregoria o Benita prestaron servicios directamente en fechas indeterminadas durante los años 2016, 2017, 2018 y 2019 para agencias como Itaka o Central de Reservas. Otros contaban cuanto menos con un nombre comercial propio como Marisol y Crescencia que actuaban por cuenta propia bajo el nombre "Fuerte Authentic Tours". No obstante, la Sociedad Cooperativa tuvo conciencia de ello en la mayoría de los casos como consecuencia de las actuaciones inspectora iniciadas. Así, en la carpeta "organigrama de pruebas" que aparece al inicio del pen drice aportado se hace constar dentro del organigrama en el apartado 1, letra D), número 5 "Demostramos que tienen otras actividades, aunque durante la inspección FGS, no tenía conocimiento de la mayoría de ellas". Consta email general de la Sociedad Cooperativa remitido el 18-01-19 donde se señala ". Hemos hablado recién con las agencias, y en la gran mayoría de los casos nos felicitaron por el bajo volumen de quejas recibidas esta temporada. No obstante, destacaron la necesidad en algunos casos de vestirse de forma más elegante, no como un turista más. Por otro lado, casi todas dicen que el turismo va a sufrir un bajón en la próxima temporada. vemos que no vamos a ser capaces de mantener la misma plantilla que ahora. tendremos que tomar algunas decisiones duras." (interrogatorio de Dª Filomena, carpeta 1 del pen drice aportado por la empresa y doc. nº 4 de Dª María Luisa).

Gines figura en situación de alta en la Seguridad Social para la empresa FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES bajo la modalidad de un contrato indefinido ordinario a tiempo parcial CT 200 con coeficiente de parcialidad del 10% durante los siguientes periodos: del 09-10-16 al 17-11-16; del 29-09-17 al 17-11-17; y del 15-02-18 al 18-05-18 (folio 9 de la documental aportada por dicho trabajador en el acto de la vista del primer señalamiento).

Crescencia figura en situación de alta en la Seguridad Social para la empresa FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES en los siguientes periodos y modalidades: el día 21-04-16 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo completo CT 100; del 11-05-16 al 15-09-17 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo parcial CT 200 con coeficiente de parcialidad del 33%; del 23-11-17 al 02-02-18 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo parcial CT 200 con coeficiente de parcialidad del 14% y el día 12-09-18 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo completo CT 100 (folio 649 de los autos).

Juan Carlos figura en situación de alta en la Seguridad Social para la empresa FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES del 22-01-18 al 29-12-18 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo parcial CT 200 con coeficiente de parcialidad del 69% (folio 676 de los autos).

Benita figura en situación de alta en la Seguridad Social para la empresa FUERTEVENTURA GUIDE SERVICES del 06-01-16 al 27-11-18 en virtud de un contrato indefinido ordinario a tiempo parcial CT 200 con coeficiente de parcialidad del 44% (folio 106 de la documental aportada por la trabajadora en el acto de la vista)."

?

TERCERO.- El Fallo de la Sentencia de instancia literalmente dice:

"SE ESTIMA la demanda formulada por la TGSS, asistida y representada por el Letrado de la entidad D. Fernando Cabezón Lavín; frente a, la empresa FUERTEVENTURA GUIDE SERVICE SC, representada su Administradora Dª Celsa y asistida por el Letrado D. Jorge Barba Prage; Aurora, asistida y representada por la Letrada Dª M.ª Carmen Cabrera Álamo actuando en sustitución de D. RafaelMéndez Quintela; Crescencia, asistida y representada por la Letrada Dª M.ª Carmen Cabrera Álamo; Rocío y Argimiro, asistidos y representados por la Letrada Dª Emma Rebordinos de las Vecillas; Juan Carlos, asistido y representado por la Letrada Dª Ana Rodríguez Marrero; Caridad, asistida y representada por el Letrado D. José Luis Mayor Monzón; Edurne, asistida y representada por el Letrado D. Diego López Bellido; María Rosa, asistida y representada por el Letrado D. Santiago Pelayo Fernández-Miranda Muñíz; Gines, asistido y representado por el Letrado D. Isaac Domingo Reyes Moreno; Abel, Elvira y María Luisa, asistidas y representadas por el Letrado D. Marcos Vázquez Guzmán; Gabriel y Estefanía, asistidos y representados por la Letrada Dª Eleida Lanzas Martínez; Benita, asistida y representada por la Letrada Dª Eleida Lanzas Martínez en sustitución del Letrado D. Tomás Febes Díaz; Virtudes, Dionisio y Cecilia, asistidos y representados por la Letrada Dª Silvia Santana Domínguez; Leon, asistido y representado por el Graduado Social D. Antonio Javier Ravelo Umpiérrez; Enriqueta, asistida y representada por la Letrada Dª Yanira Arenciba Rodríguez (no comparecida); Sabina y Filomena, en su propio nombre y representación; y Juan Antonio, Clara, Julia, Gregoria, Juan Enrique, Bibiana, Adolfina, Jacobo, Florencia, Hipolito, Emiliano, Imanol, Lorena, Gerardo, Juan, Tamara, Ángela, Camila, Marí Juana, María Esther Y Frida y en consecuencia, SE DECLARA la existencia de relación laboral entre la empresa y trabajadores codemandados con todos los efectos legales inherentes, debiendo las partes estar y pasar por dicha declaración.?"

CUARTO.- Que contra dicha Sentencia, se interpuso Recurso de Suplicación por FUERTEVENTURA GUIDE SERVICE SC y recibidos los Autos por esta Sala, se formó el oportuno rollo pasando al Ponente y señalándose para votación y fallo.

Fundamentos

Fallo