Sentencia Social 983/2023...o del 2023

Última revisión
06/10/2023

Sentencia Social 983/2023 Tribunal Superior de Justicia de Canarias . Sala de lo Social, Rec. 364/2023 de 06 de julio del 2023

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Orden: Social

Fecha: 06 de Julio de 2023

Tribunal: TSJ Canarias

Ponente: JAVIER ERCILLA GARCIA

Nº de sentencia: 983/2023

Núm. Cendoj: 35016340012023100745

Núm. Ecli: ES:TSJICAN:2023:2152

Núm. Roj: STSJ ICAN 2152:2023


Encabezamiento

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Sección: LOL

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA. SALA DE LO SOCIAL

Plaza de San Agustín Nº 6

Las Palmas de Gran Canaria

Teléfono: 928 30 64 00

Fax.: 928 30 64 08

Email: socialtsj.lpa@justiciaencanarias.org

Rollo: Recursos de Suplicación

Nº Rollo: 0000364/2023

NIG: 3500444420220000319

Materia: Despido

Resolución:Sentencia 000983/2023

Proc. origen: Despidos / Ceses en general Nº proc. origen: 0000151/2022-00

Órgano origen: Juzgado de lo Social Nº 3 de Arrecife

Fiscal: M. FISCAL

Recurrente: MACHER MOTOR, S.L.; Abogado: ALMA MARIA PERDOMO ROMERO

Recurrido: Vidal; Abogado: ANDRES BARRETO CONCEPCION

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En Las Palmas de Gran Canaria, a 6 de julio de 2023.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma de CANARIAS en Las Palmas de Gran Canaria formada por los Iltmos. Sres. Magistrados D. ÓSCAR GONZÁLEZ PRIETO, Dña. MARÍA JESÚS GARCÍA HERNÁNDEZ y D. JAVIER ERCILLA GARCÍA, ha pronunciado

EN NOMBRE DEL REY

la siguiente

SENTENCIA

En el Recurso de Suplicación núm. 0000364/2023, interpuesto por MACHER MOTOR, S.L., frente a Sentencia 000306/2022 del Juzgado de lo Social Nº 3 de Arrecife los Autos Nº 0000151/2022-00 en reclamación de Despido siendo Ponente el ILTMO. SR. D. JAVIER ERCILLA GARCÍA.

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Antecedentes

PRIMERO.- Según consta en Autos, se presentó demanda por D. Vidal, en reclamación de Despido siendo demandado MACHER MOTOR, S.L. y con intervención del MINISTERIO FISCAL, celebrado juicio y dictada Sentencia ?estimatoria, el día 5 de diciembre de 2022, por el Juzgado de referencia.

SEGUNDO.- En la citada Sentencia y como hechos probados, se declaran los siguientes:

"PRIMERO.- Que Vidal, mayor de edad, con DNI Nº NUM000, venía trabajando por cuenta y dependencia de la empresa demandada con antigüedad de 8 de diciembre de 2000 con la categoría de jefe de almacén y un salario de 73,92 euros brutos diarios.

(Hecho probado conforme al bloque de documentos Nº 12 del ramo de prueba de la empresa demandada)

SEGUNDO.- La relación laboral se encontraba suspendida desde el 15 de marzo de 2020 al ser incluido el actor en un ERTE por fuerza mayor y desde el 25 de mayo de 2020 en otro por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción.

El 30 de agosto de 2021 se acordó la prorroga de la suspensión de la relación laboral del 1 de octubre de 2021 al 30 de septiembre de 2022 (ERTE ETOP Nº NUM001).

Consta en las actuaciones informe de la Representación de los Trabajadores donde se solicita la prorroga del ERTE ETOP Nº NUM001 hasta el 30 de septiembre de 2022.

(Hecho probado conforme al bloque de documentos Nº V del ramo de prueba de la empresa demandada).

TERCERO.- En fecha 29 de marzo de 2022 la empresa demandada comunicó al trabajador la decisión de proceder a su despido objetivo por causas económicas, organizativas y de producción con efectos de la referida fecha y en base al art 52 c) del ET.

Consta unida a las actuaciones la carta de despido que se da por reproducida debido a su extensión.

(Hecho probado conforme a la carta de despido aportada por la empresa demandada como documento Nº 1 de su ramo de prueba).

CUARTO.- La empresa demandada ingresó al trabajador las siguientes cantidades en concepto de liquidación y finiquito:

indemnización: 27.553,82 euros.

Comisiones marzo de 2020: 689,83 euros.

Preaviso: 773,88 euros.

Liquidación: 334,61 euros.

(Hecho probado conforme al documento Nº 4 bloque de documentos Nº I del ramo de prueba de la empresa demandada).

QUINTO.- La empresa demandada procedió a la baja de los siguientes trabajadores de su plantilla:

Adolfo - 29 de marzo de 2022 - despido objetivo.

Agapito - 29 de marzo de 2022 - despido objetivo.

Alejandro - 29 de marzo de 2022 - despido disciplinario.

Alfonso - 20 de marzo de 2022 - fallecimiento.

Clemencia - 1 de agosto de 2021 - excedencia voluntaria.

(Hecho probado conforme a los documentos Nº 9 y 10 bloque de documentos Nº III del ramo de prueba de la empresa demandada).

SEXTO.- Desde septiembre de 2018 la empresa demandada no ha procedido a contratar a nuevos trabajadores.

(Hecho probado conforme a los documentos Nº 9 y 10 bloque de documentos Nº III del ramo de prueba de la empresa demandada).

SÉPTIMO.- El actor no ostenta la condición de representante legal de los trabajadores de la entidad mercantil demandada.

(Hecho no controvertido)

OCTAVO.- La parte actora presentó papeleta de conciliación ante el SEMAC el 7 de abril de 2022, celebrándose el preceptivo acto conciliatorio en fecha 4 de mayo de 2022, el mismo concluyó con el resultado de "sin avenencia".

(Hecho probado conforme a la copia del acta de conciliación obrante en las actuaciones)."

TERCERO.- El Fallo de la Sentencia de instancia literalmente dice:

"ESTIMO PARCIALMENTE la demanda interpuesta por DON Vidal frente a MACHER MOTOR SL sobre DESPIDO, DECLARO la IMPROCEDENCIA del despido de DON Vidal y CONDENO a la empresa demandada a estar y pasar por tal declaración y a que, a su elección, le readmita en su puesto de trabajo en las mismas condiciones que regían con anterioridad al despido, así como al abono de los salarios de tramitación en una cantidad igual a la suma de los salarios dejados de percibir desde el 29 de marzo de 2022, fecha del despido, hasta la notificación de la presente sentencia, a razón de 73,92 euros diarios, o bien le indemnice con la cantidad de CINCUENTA Y TRES MIL DISCIENTOS VEINTIDOS EUROS CON CUARENTA CENTIMOS DE EURO (53.222,40 euros), advirtiendo por último a la referida demandada que la opción señalada, habrá de efectuarse ante este Juzgado de lo Social en el plazo de los cinco días siguientes, desde la notificación de la Sentencia, entendiéndose, que de no hacerlo así, se opta por la readmisión."

CUARTO.- Que contra dicha Sentencia, se interpuso Recurso de Suplicación por la parte MACHER MOTOR, S.L., y recibidos los Autos por esta Sala, se formó el oportuno rollo y pase al Ponente. Señalándose para votación y fallo el día indicado.

Fundamentos

PRIMERO.- Síntesis de la litis

La sentencia de instancia estimaba la demanda interpuesta por el trabajador en contra de la decisión empresarial de finalizar la relación laboral el 29 de marzo de 2022. La parte actora impugnaba esta decisión basándose en dos argumentos: a) el despido objetivo del demandante en pleno proceso de ERTE y tras la comunicación de incorporación al puesto de trabajo sin causa, supone una nueva categoría de despido discriminatorio o vulnerador de derechos fundamentales; y b) de manera subsidiaria, solicitaba la declaración de improcedencia del despido por considerar que la carta de despido utiliza conceptos vagos e imprecisos y responde al despido de una mera voluntad del empresario en un contexto temporal con soluciones legislativas suficientes para evitarlo. La empresa demandada se oponía a estas pretensiones argumentando que la carta de despido era lo suficientemente detallada y que no existían motivos de nulidad del despido, sino que la necesidad de amortizar su puesto de trabajo se debía a causas económicas.

La sentencia de instancia consideró probado que, efectivamente, no se había producido una vulneración de derechos fundamentales en este caso y que no nos encontrábamos ante un despido prohibido, sino injustificado y, por tanto, un despido improcedente. La empresa alegaba que el motivo del despido estaba justificado por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción estructurales. Sin embargo, la sentencia entendió que la empresa no tenía causa legal para la extinción del contrato de trabajo y la calificación aplicable era la de la improcedencia del despido.

La sentencia de instancia resolvió que correspondía al empresario la acreditación de la existencia de causa de despido. Sin embargo, no constaba ninguna prueba documental ni pericial que acreditara la situación económica negativa o el cambio en los medios productivos, en la organización del trabajo o en la producción alegadas por la empresa. El informe económico presentado por la demandada no cumplía con los requisitos necesarios para ser considerado de acuerdo a las reglas de la sana crítica, ya que su autor no tenía una formación académica o titulación profesional reconocida y las fuentes materiales empleadas para su elaboración eran desconocidas.

Por lo tanto, al no quedar acreditada la realidad de la causa por la empresa, la sentencia de instancia entendió que procedía declarar la improcedencia del despido.

Disconforme la parte actora, interpone el presente recurso de suplicación articulando tres motivos de revisión fáctica y dos motivos de censura jurídica, pretendiendo la revocación de la Sentencia con la condena de la parte demandada.

SEGUNDO.- Revisión de hechos probados

La parte recurrente interesa la revisión fáctica de la sentencia, al amparo del art. 193.b) LRJS.

En primer lugar, debe razonarse que, con carácter general, el órgano que conoce del recurso extraordinario de suplicación no puede efectuar una nueva ponderación de la prueba, pues es a quien ha presidido el acto del juicio en la instancia a quien corresponde apreciar los elementos de convicción para establecer la verdad procesal intentando que la misma se acerque lo más posible a la verdad material. Ahora bien, tal principio debe ser matizado en el sentido de que el tribunal ad quem está autorizado para revisar las conclusiones fácticas cuando los documentos o pericias citados por la parte recurrente pongan de manifiesto de manera patente e incuestionable el error en el que ha incurrido la sentencia recurrida, o la irracionalidad o arbitrariedad de sus conclusiones. De otra forma, carecería de sentido la previsión del artículo 193.b) LRJS.

Además, debe señalarse que la jurisprudencia viene exigiendo con reiteración, hasta el punto de constituir doctrina pacifica, que para estimar este motivo es necesario que concurran los siguientes requisitos:

1.- Que se señale con precisión y claridad cuál es el hecho afirmado, negado u omitido, que la parte recurrente considera equivocado, contrario a lo acreditado o que consta con evidencia y no ha sido incorporado al relato fáctico.

2.- Que se ofrezca un texto alternativo concreto para figurar en la narración fáctica calificada de errónea, bien sustituyendo a alguno de sus puntos, bien complementándolos.

3.- Que se citen pormenorizadamente los documentos o pericias de los que se considera se desprende la equivocación de la sentencia, sin que sea dable admitir su invocación genérica, ni plantearse la revisión de cuestiones fácticas no discutidas a lo largo del proceso; la ley señala que el error debe ponerse de manifiesto precisamente merced a las pruebas documentales o periciales practicadas en la instancia.

4.- Que esos documentos o pericias pongan de manifiesto el error de manera clara, evidente, directa y patente; sin necesidad de acudir a conjeturas, suposiciones o argumentaciones más o menos lógicas, naturales y razonables, de modo que sólo son admisibles para poner de manifiesto el error de hecho, los documentos que ostenten un decisivo valor probatorio, tengan concluyente poder de convicción por su eficacia, suficiencia, fehaciencia o idoneidad.

5.- Que la revisión pretendida sea trascendente a la parte dispositiva de la sentencia, con efectos modificadores de ésta, pues el principio de economía procesal impide incorporar hechos cuya inclusión a nada práctico conduciría, si bien cabrá admitir la modificación fáctica cuando no siendo trascendente en esta instancia pudiera resultarlo en otras superiores.

6.- Que no se trate de una nueva valoración global de la prueba incorporada al proceso.

Estos criterios han sido reafirmados, entre otras, por la reciente Sentencia 90/2022 del Tribunal Supremo, de 1 de febrero (rec. 2429/2019).

Sentado lo anterior, pasamos a analizar las pretensiones concretas. La primera revisión fáctica de la parte recurrente, pretende la adición de un nuevo párrafo al HP 2 bisº, cuya redacción sería la siguiente:

"El RD 2/2022 de 22 de febrero publicado el 23 de febrero 2022, en su disposición adicional primera, sobre "transición a los nuevos expedientes de regulación temporal de empleo", dejó sin efecto el ERTE ETOP de la empresa con informe favorable de la representación de los trabajadores (doc. 23 bloque V de fecha 14.10.21 de la Prueba de la parte Demandada (recogido en el folio nº 239 de los autos) y efectos hasta el 30 de septiembre de 2022 porque sólo permitió la prórroga hasta el 31.03.22 y la empresa no tuvo más remedio que tomar decisiones (extintivas y de modificación de las condiciones de trabajo) de forma urgente en febrero de 2022 cuando salió publicado el RD."

Para dicha revisión fáctica, la parte recurrente se apoya en los mismos documentos que cita en la revisión. Esta revisión ha de ser desestimada, y ello por cuanto por una parte, recoge el contenido de un RD, lo que supone un hecho indirecto; por otra parte porque tiene carácter conclusivo-valorativo, con expresiones como "no tuvo más remedio que tomar decisiones", lo que podría ser predeterminante del fallo; por último porque carece de trascendencia lo que ocurriera durante los ERTEs, dado que en definitiva la sentencia resuelve que el informe económico carece ratificado por un perito, adolece de las fuentes en las que se basa, se carece de la titulación o especialidad del perito y en definitiva, dicha pericial, conforme a las reglas de la sana crítica carece de toda credibilidad. Por ende, la revisión planteada es absolutamente irrelevante al objeto del alterar el sentido del fallo. Expuesto lo que antecede, no procede la estimación de la revisión fáctica propuesta por la parte recurrente.

La segunda revisión fáctica de la parte recurrente, pretende la adición de un nuevo párrafo al HP 3º, cuya redacción sería la siguiente:

"La empresa, en fecha 25/05/2022, presentó escrito solicitando la práctica de la prueba pericial- testifical, concretamente del asesor fiscal Don Eulalio. (Recogido en el folio nº 20 de los autos).

El juzgado en fecha 26/05/2022 mediante providencia del/de la magistrado admitió la prueba pericial-testifical. (Recogido en el folio nº 23 de los autos).

En el acto de juicio (min 8Ž13ŽŽde la grabación de la vista) la empresa volvió a solicitar dicha prueba y fue admitida por el magistrado (min19Ž20ŽŽde la grabación de la vista).

En el acto de juicio, Don Eulalio hizo juramento o promesa de decir verdad y fue advertido de las consecuencias de no hacerlo (min 25ŽŽ de la grabación de la vista) y se ratificó en la autoría y certeza de su contenido. (min 27Ž28Ž02ŽŽde la grabación de la vista).

A preguntas de D. Inocencio de por qué no firma los informes, el perito manifiesta que viene a este acto a ratificarse en los mismos. El magistrado dice claramente, se

acaba de ratificar en él. (min 35Ž30ŽŽ-38Žde la grabación de la vista).

Declaró también haber hecho un informe exhaustivo de la situación de la empresa, fundamentado en los datos económicos de la sociedad y ver justificadas las medidas adoptadas por la empresa de extinción de 3 relaciones laborales y la modificación de las condiciones de trabajo de 10 compañeros como garantía para la viabilidad de la empresa. (min 26Ž-38Žde la grabación de la vista).

El perito manifestó que los informes presentados por la empresa anexos a las cartas de despido y modificación sustancial de los contratos (docs. 1 del Bloque I, docs 5, 6, 8 del Bloque II, documento nº 22 del Bloque V de la Prueba de la parte Demandada (recogido en los folios nº del 69-85, del 92-108, del 113129, del 143-159 de los autos) están basados de forma literal en su informe.

También es ese acto, fue interrogado y se presentó como asesor fiscal, con formación y experiencia suficiente para la elaboración de su informe (recogido en los folios nº del 69-85, del 92-108, del 113-129, del 143-159 de los autos), concretamente es Doctor en Derecho y Licenciado en Administración y Dirección de empresas, acorde a la materia objeto del dictamen y a la naturaleza de éste.

El testigo-perito manifestó que el cuerpo del mismo fue utilizado con posterioridad por la empresa, con su autorización, de ahí que el encabezado de los informes de las cartas (docs. 1 del Bloque I, docs 5, 6, 8 del Bloque II, documento nº 22 del Bloque V de la Prueba de la parte Demandada (recogido en los folios nº del 69-85, del 92-108, del 113-129, del 143-159 de los autos) tengan en el encabezado a Doña María Inmaculada, como administradora de la sociedad.

La práctica de esa prueba se desarrolló con normalidad, las partes pudieron pedir cuantas explicaciones quisieron, sin interrupción alguna y el perito pudo explicar al detalle el contenido de su informe y de las cartas que usaban su informe. En ningún momento se levantó falso testimonio y mucho menos derivó en un ilícito penal por ese falso testimonio o por suplantación de identidad.

El perito no fue recusado ni tachado por ninguna de las partes."

Para dicha revisión fáctica, la parte recurrente se apoya en nada. Es decir, lo que el recurrente pretende es incluir como un hecho probado lo que sería, ora un antecedente de hecho "La empresa, en fecha 25/05/2022, presentó escrito solicitando la práctica de la prueba pericial- testifical", ora un Acta de juicio elaborada por un LAJ, "A preguntas de D. Inocencio de por qué no firma los informes, el perito manifiesta que viene a este acto a ratificarse en los mismos."

En definitiva, no puede admitirse como hecho probado nada de la redacción propuesta, dado que no se basa en documento o pericial alguna conforme a lo dispuesto en la Ley Reguladora. Expuesto lo que antecede, no procede la estimación de la revisión fáctica propuesta por la parte recurrente.

La tercera revisión fáctica de la parte recurrente, pretende la adición de un nuevo párrafo al HP 3 terº, cuya redacción sería la siguiente:

"Los ERTES presentados por la Empresa ante la Autoridad Laboral incorporan cuentas anuales e impuestos presentados por la empresa desde el año 2019 hasta el momento de los despidos y forma parte de la prueba anticipada solicitada por la demanda como acredita los folios del 199-239 de autos"

Para dicha revisión fáctica, la parte recurrente se apoya en la propia documental citada en la revisión. La revisión ha de ser desestimada, y ello por cuanto los folios 199 a 239 no contienen "cuentas anuales" ni "impuestos" presentados por la empresa desde el año 2019. Los documentos obrantes a los folios 199 a 239 de los autos, corresponden al Bloque V de la demandada, a saber, Actas finales de ERTEs, pero ningún dato económico de base. Expuesto lo que antecede, no procede la estimación de la revisión fáctica propuesta por la parte recurrente.

TERCERO.- Infracción de normas sustantivas y de la jurisprudencia

La parte recurrente interesa la revocación de la sentencia, al amparo del art. 193.c) LRJS, alegando la infracción de la doctrina contenida en STS, Sala Segunda, 29 de marzo de 2010.

Con carácter previo debemos indicar - por lo que respecta a las normas citadas por la parte recurrente en su recurso como infringidas - que el recurso de suplicación no es una apelación o segunda instancia, sino un recurso extraordinario sujeto a motivos tasados en cuya formulación se han de respetar los requisitos legales.

Los motivos basados en el apartado c) del art. 193 LRJS se destinan a la impugnación del fallo por error in iudicando, y el recurrente tiene la carga de:

a) Citar debidamente el precepto o preceptos sustantivos y en su caso la jurisprudencia que, a su juicio, han sido vulnerados por el fallo de la sentencia, articulando motivos separados para cada precepto o grupo de preceptos que guarden unidad temática.

b) Razonar la pertinencia y fundamentación de los motivos ( art. 196.2 LRJS) lo cual exige argumentar la conexión entre el contenido normativo de las normas o jurisprudencia citadas y el litigio, mostrando cómo su correcta aplicación debería haber llevado a dar distinta solución al debate.

Dicha doctrina jurisprudencial, así mismo señala que no basta que el recurso cite la disposición legal conculcada si contiene diversos artículos, sino que es preciso que se señale el específico precepto que se entiende vulnerado, y si el precepto contiene varios apartados resulta igualmente indispensable señalar expresamente cuál de ellos se reputa infringido.

En el presente caso, el recurrente impugna la Sentencia de instancia alegando infracción de la Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de marzo de 2010, argumentando la naturaleza personal de la prueba pericial y la relevancia del principio de inmediación personal. Diferencia entre el perito y el testigo-perito, siendo este último una figura que presenció los hechos y aporta conocimiento especializado al proceso.

Aduce que el tribunal debe seguir reglas de la sana crítica al valorar la prueba pericial, y considera que la sentencia impugnada vulnera al menos dos de estas reglas: cuando no consta valoración alguna sobre el dictamen pericial (A) y cuando, sin haber dictámenes contradictorios, el tribunal llega a conclusiones distintas de las del dictamen (C).

El recurrente sostiene que el informe pericial presentado, aunque inicialmente defectuoso por carecer de firma y ciertos elementos, fue subsanado durante el juicio, y debe ser considerado como prueba documental válida. Critica que la falta de firma fue una razón para ignorar la prueba testifical-pericial, lo que según su interpretación va en contra de la sana crítica y causa indefensión.

Finalmente, argumenta que la interpretación estrecha basada en un defecto formal causa daño patrimonial a la empresa y que el tribunal debe considerar la existencia del informe y pronunciarse sobre sus conclusiones.

Hemos de hacer varias puntualizaciones a estas alegaciones en el seno del recurso. La primera puntualización es que no se invoca, ni en el primer motivo de censura jurídica ni en el segundo, artículo alguno cuya aplicación o interpretación diversa a como lo hizo el juzgador a quo hubiera determinado la desestimación de la sentencia. Ya sólo con ese primer elemento, todo el recurso decae. Dado que tanto el primero como el segundo de los motivos de censura jurídica se refieren a la valoración de la prueba por el juzgador a quož pero no a cómo, la interpretación de un precepto concreto (que obviamente habría de ser el art. 51.1 y 52.c) ET) a la luz de unos hechos probados diversos, habría dado lugar a una sentencia cuyo fallo tendría sentido contrario al de instancia. En cambio, los motivos de censura jurídica simplemente se limitan a censurar la valoración probatoria de la testifical-pericial efectuada por el juzgador a quo.

Así pues, sólo por dicha cuestión, la sentencia ya podría ser confirmada, por cuanto, aún considerando que el juzgador tendría que haber creído al perito y a su informe, sin embargo, no hay impugnación de los artículos correspondientes que determinarían la procedencia del despido.

Ello, no obstante, en cuanto a la valoración de la prueba por el Juzgador a quo, lo que se viene a señalar en la sentencia de instancia es lo siguiente:

"Y en cuanto a la prueba pericial se aporta como documento Nº 8 del ramo de prueba de la empresa demandada un informe económico que, si bien fue ratificado en el acto del juicio por su autor, carece de firma.

En la valoración de dicha prueba pericial conforme a las reglas de la sana crítica ex art 348 de la LEC no puede reconocerse certeza a las declaraciones contenidas en dicho informe pues al margen de que no consta la formación académica o titulación profesional de su autor, se desconocen las fuentes materiales empleadas para su elaboración y si fue confeccionado en base a documentación facilitada por la empresa.

Resulta por tanto imposible contrastar que los datos reflejados en el referido informe son reales pues como se expuso anteriormente no constan en las actuaciones."

El Juzgador hace una valoración pormenorizada de las razones por las cuales no tiene en cuenta la pericial. En primer lugar porque el informe económico no está firmado; en segundo lugar porque las afirmaciones hechas se hacen por alguien cuyos conocimientos económicos no resultan acreditados, al desconocerse su titulación; en tercer lugar porque la afirmaciones contenidas carecen de un apoyo probatorio, es decir, se desconocen las fuentes de las que bebe ese informe, por lo que sólo quedaría hacer un ejercicio de credibilidad suma para considerar que los que dice el perito es cierto, por ser un experto en dicha materia aún a pesar de carecer de acreditación alguna, y por haber examinado unos documentos de los cuales carecemos.

El principal problema que plantea la apreciación de la prueba pericial radica en la dificultad de valorar su veracidad por parte del juez. Si se refiere a campos reservados del saber humano, ajenos al conocimiento del juzgador, resulta complicado que pueda valorar un material que por su naturaleza le es desconocido.

En realidad, la valoración de la prueba pericial se lleva a cabo de forma indirecta. El órgano judicial no puede competir con el perito en cuanto al conocimiento de la materia sobre la que versa su dictamen, pero sí que puede pronunciarse acerca de si sus conclusiones son creíbles por la vía de valorar su credibilidad subjetiva y objetiva.

Por lo que hace a la credibilidad subjetiva, es la que depende de los factores subjetivos, relativos al autor del dictamen pericial: a la propia persona del perito. Desde el punto de vista de los factores subjetivos la prueba pericial puede errar debido a dos motivos distintos.

1) Que el perito carezca de la cualificación o preparación suficiente como para llegar a aprehender correctamente la realidad, en cuyo caso el problema es de discordancia entre la realidad y la versión a la que ha llegado el perito. Es un perito sincero pero falto de cualificación.

2) Que el perito haya percibido adecuadamente la realidad pero que mienta o exagere al emitir su informe, en cuyo caso no coinciden la versión subjetiva del perito y la recogida en el dictamen. Es un perito cualificado pero insincero.

En el primero de los casos el perito fracasa porque es ineficaz, en el segundo caso porque es deshonesto.

En el caso presente, se desconoce la titulación del deponente, por tanto se carece por el juzgador a quo de la acreditación de la cualificación o preparación suficiente del perito para poder sostener las afirmaciones del informe. Y esta circunstancia, no es en absoluto una valoración ilógica o irracional de la prueba.

En este sentido el Tribunal Constitucional ha declarado que el derecho a la tutela judicial efectiva no ampara la valoración de la prueba conforme a las pretensiones ejercitadas por la recurrente, sino el derecho de los litigantes a "una valoración de la prueba que no sea manifiestamente irrazonable o totalmente infundada, absurda o notoriamente errónea" ( STC nº 484/1984 de 26 de julio), y que únicamente cabe apreciar indefensión por la valoración de la prueba cuando exista "una defectuosa utilización de las reglas rectoras de la carga de la prueba" ( STC nº 140/1994 de 9 de mayo), o "por prescindir de la contemplación racional de la prueba de una de las partes" ( STC nº 63/1993 de 1 de marzo), circunstancias que no concurren en el presente caso, en que el juzgador de instancia ha valorado la prueba aportada y ha concluida su ineficacia.

En cuanto a la credibilidad objetiva del perito, es la que depende de los factores objetivos, atinentes al dictamen y a las explicaciones verbales que ofrece el perito en el juicio oral. Está en función de la coherencia lógica del contenido del dictamen, que debe valorarse conforme a las máximas de experiencia.

Un dictamen pericial redactado por una persona dotada de credibilidad subjetiva (por su cualificación e imparcialidad) puede sin embargo carecer de credibilidad objetiva en la medida en que, pese a ello, su contenido sea incoherente, absurdo o inverosímil. Un perito puede tener una importante cualificación y pese a ello su dictamen ser incompleto y viceversa.

Dentro de estos factores objetivos, a su vez hay que distinguir dentro del propio dictamen pericial, por una parte las operaciones llevadas a cabo por el perito para emitir su dictamen, y por otra parte la argumentación contenida en el dictamen. Centrándonos en la primera, se ha sostenido que deben tenerse en cuenta los factores siguientes:

. La fiabilidad, actualidad y suficiencia de los datos en los que se ha basado para elaborar su informe.

. La inmediación del perito al recabar los datos.

. La procedencia procesal o extraprocesal de los datos.

. La forma en que se han llevado a cabo las operaciones periciales (el modo de proceder del perito y la idoneidad de los medios técnicos e instrumentos materiales empleados).

En el presente caso, como señala el juzgador a quo, la empresa no ha aportado "ni un solo balance de cuentas, copia de libro de contabilidad, auditoría de cuentas o declaraciones del impuesto de sociedades de la demandada", así mismo dice, en cuanto al informe económico que "se desconocen las fuentes materiales empleadas para su elaboración y si fue confeccionado en base a documentación facilitada por la empresa". Por tanto, la credibilidad objetiva del informe también está en duda, dado que se desconoce la calidad de los datos utilizados, el origen de los mismos y el propio dato en sí, dado que nada se aporta al procedimiento.

En definitiva, la valoración efectuada por el juzgador a quo de ese informe económico, del que afirma carecer, como se ha visto, de una credibilidad subjetiva y objetiva, es lógica y racional y forma parte de la labor jurisdiccional del juzgador de instancia. Como reiteradamente se ha puesto de manifiesto, el Juzgador/a ostenta una amplia facultad para valorar todo el material probatorio practicado en la instancia, de modo que puede obtener y deducir una interpretación distinta a aquella que obtiene la parte, ya que, ante posibles contradicciones debe prevalecer el criterio del órgano jurisdiccional, que actúa de manera imparcial y objetiva frente al interés de una parte, correspondiendo al Juzgador/a la facultad privativa sobre la valoración de todas las pruebas aportadas al proceso, de acuerdo con el artículo 97.2 de la LRJS ( STS 18/11/1999).

Por ende, se desestima este motivo de censura jurídica.

El segundo motivo de censura jurídica, invoca la infracción de la "corriente jurisprudencial del TC que es muy estricta en el tratamiento de la nulidad de la prueba pericial". Este segundo motivo se centra en la misma línea que el anterior, a saber, que había que valorar la pericial propuesta conforme al sentido que el recurrente afirma y que lo contrario vulneraría lo invocado. Este segundo motivo no cita precepto alguno y tampoco cita sentencia alguna del Tribunal Supremo, única jurisprudencia válida ex art. 1.6 CC, sino que se limita a invocar una corriente jurisprudencial del TC. Este motivo está abocado, por las razones expuestas al inicio de este Fundamento de Derecho, al fracaso.

Adolece, en consecuencia, el recurso de suplicación de un requisito esencial, cual es que no razona la pertinencia y fundamentación del motivo de manera que se pueda deducir cuál sería el alcance de la infracción y su adecuación al presente supuesto. Siendo así que esta Sala no puede colaborar de oficio en la construcción del recurso, ya que ello atentaría contra el principio de seguridad jurídica y colocaría a la recurrida en indefensión, ni puede conocer, so pena de romper el principio de igualdad entre las partes, de violaciones jurídicas no acusadas por y en el recurso de suplicación o defectuosamente justificadas en orden a su pertinencia y fundamentación jurídica, con la única salvedad -que no es el caso de autos- de que, por afectar al orden público, cupiera actuar de oficio.

Como señala el Tribunal Constitucional, en su Sentencia 294/1993, de 18 octubre 1993, "el recurso de suplicación no es un recurso de apelación ni una segunda instancia, sino un recurso extraordinario, de objeto limitado, en el que el Tribunal ad quem no puede valorar ex novo toda la prueba practicada ni revisar el derecho aplicable, sino que debe limitarse a las concretas cuestiones planteadas por las partes, en especial la recurrente, que por ello mismo debe respetar una serie de requisitos formales impuestos por la ley y concretados por la jurisprudencia". En la misma línea, la STS de 7 de mayo de 1996 exige que "en el escrito de interposición se expongan con suficiente precisión y claridad, el motivo o los motivos en que se ampare, citándose las normas del ordenamiento jurídico o la jurisprudencia que se consideren infringidas".

Todo ello implica que el Tribunal de suplicación solo puede examinar aquellas infracciones legales que hayan sido aducidas por la parte recurrente con una adecuada justificación de la pertinencia y fundamentación del motivo, sin que le sea hacedero abordar las infracciones no denunciadas o complementar la justificación de la pertinencia o fundamentación de los motivos. Si esas específicas exigencias no se cumplen, no es viable el recurso o el alegato concreto que adolece de este defectuoso planteamiento. De ahí que, cuando, cual ocurre en el presente caso, la mención que se hace no atiende a esas exigencias, la omisión compromete el derecho de la parte contraria a la defensa y aboca a la Sala a una inadmisible construcción ex officio del recurso, siendo que dicha actividad está reservada a la recurrente.

Consecuentemente, procede la desestimación de este motivo de censura jurídica.

CUARTO.- Costas, depósitos y consignaciones

La desestimación del recurso, de conformidad con lo establecido en el artículo 235.1 LRJS, implica la expresa imposición de condena en las costas del recurso a la parte vencida en el mismo, condena que incluye el pago de la Minuta de Honorarios del Letrado de la parte impugnante, en la cuantía que esta Sala, y dentro de los límites legales, señala en 800 euros.

Se decreta también, como preceptúa el artículo 204.4 LRJS, la pérdida del depósito constituido para recurrir que, una vez sea firme la sentencia, se ingresará al Tesoro público; y por fin, se condena a la misma parte vencida a la pérdida de la cantidad consignada a la que se dará el destino legal.

Vistos los preceptos legales citados, sus concordantes y demás disposiciones de general y pertinente aplicación.

Fallo

DESESTIMAR el recurso de suplicación interpuesto por MACHER MOTOR SL contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº 3 de los de Arrecife, de fecha 05 de diciembre de 2022, dictada en autos nº 151/2022, confirmando la misma en su integridad.

Se imponen las costas a la parte recurrente, en la cuantía de 800 euros. Se decreta la pérdida del depósito y las consignaciones efectuadas, en su caso, para recurrir.

Devuélvanse los autos originales al Juzgado de lo Social Nº 3 de Arrecife, con testimonio de la presente una vez notificada y firme a las partes.

ADVERTENCIAS LEGALES

Contra esta sentencia cabe Recurso de Casación para Unificación de doctrina, que se preparará por las partes o el Ministerio Fiscal por escrito ante esta Sala de lo Social dentro de los DIEZ DÍAS siguientes a la notificación de la sentencia de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 220 y 221 de la Ley 36/2011 de 11 de Octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social.

Para su admisión será indispensable que todo recurrente que no tenga la condición de trabajador o causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social, y no goce del beneficio de justicia gratuita efectúe, dentro del plazo de preparación del recurso, el depósito de 600 € previsto en el artículo 229, con las excepciones previstas en el párrafo 4º, así como así como el importe de la condena, dentro del mismo plazo, según lo previsto en el artículo 230, presentando los correspondientes resguardos acreditativos de haberse ingresado en el BANCO DE SANTANDER c/c ?Las Palmas nº 3537/0000/66/ el nº de expediente compuesto por cuatro dígitos, y los dos últimos dígitos del año al que corresponde el expediente pudiéndose sustituir dicha consignación en metálico por el aseguramiento mediante aval bancario en el que se hará constar la responsabilidad solidaria del avalista, y que habrá de aportarse en el mismo plazo. Si la condena consistiere en constituir el capital-coste de una pensión de Seguridad Social, el ingreso de éste habrá de hacerlo en la Tesorería General de la Seguridad Social.

Para el supuesto de ingreso por transferencia bancaria, deberá realizarse la misma al siguiente número de cuenta:

IBAN ES55 0049 3569 9200 0500 1274

Consignándose en el campo Beneficiario la Cuenta de la Sala y en Observaciones o Concepto de la Transferencia los 16 dígitos que corresponden al procedimiento.

Notifíquese la Sentencia a la Fiscalía de este Tribunal y líbrese testimonio para su unión al rollo de su razón, incorporándose original al Libro de Sentencias.

Así por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

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