Caso práctico: Derecho a permiso retribuido no recuperable para llevar a los hijos al médico

TIEMPO DE LECTURA:

  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 17/02/2021
  • Origen: Iberley

PLANTEAMIENTO

Un trabajador de la empresa ha comunicado a la dirección de la empresa en la que presta servicios su intención de ausentarse durante la jornada laboral para acudir con su hijo de 6 años de edad al médico. La empresa se pregunta:

  • ¿Tiene el trabajador derecho a permiso retribuido, y no recuperable, para acudir a revisión medica de su hijo menor de edad cuando el convenio colectivo no especifica nada a este respecto? ¿Podría tratarse de un deber inexcusable?

RESPUESTA

Dependerá de lo establecido en el convenio colectivo de aplicación.

El Estatuto de los trabajadores no reconoce derecho a permiso retribuido para acompañar a familiares al médico. En su supuesto, suponiendo que el convenio colectivo de aplicación no establezca nada, el trabajador/a tendría derecho a un permiso no retribuido, es decir, las horas de ausencia o se descontarían en parte proporcional del salario o, de existir acuerdo, tendrían que recuperarse.

ANÁLISIS

En el ámbito laboral existen convenios que conceden dos días al año por asuntos propios; y en muchos de ellos se reconoce explícitamente derecho a ausencias retribuidas por ir al médico - debidamente justificadas - siempre y cuando sea el propio trabajador el enfermo, o el derecho a cierto número de horas retribuidas para el acompañamiento del menor al médico. De la falta de legislación concreta sobre este tema podría interpretarse que si el trabajador acompaña a una segunda persona - sea esta menor o no - no tiene derecho a retribución (una vez gastados los posibles días de asuntos propios), es decir, el empresario podría estar exento de pagar estas ausencias, o bien el afectado las cogería de las vacaciones, las recuperaría o se le descontaría.

Según la reciente STS, Nº 1098/2020, de 9 de diciembre de 2020. ECLI:ES:TS:2020:4478 , el permiso por deber inexcusable de carácter público y personal regulado en el art. 37.3 d) del Estatuto de los trabajadores, está vinculado a la existencia de un deber de la persona trabajadora que reúna todas y cada una de las siguientes características:

  • a) que sea inexcusable;
  • b) que sea de carácter público; y
  • c) que sea de carácter personal.

Para la Sala IV, los deberes surgidos de las obligaciones familiares y de cuidados -fruto de las relaciones de filiación (ex art. 110 del Código Civil -CC-) o del deber de alimentos entre parientes en sentido amplio (ex art. 142 CC)-, a los que cabría ligar la actividad que genera el derecho al permiso aquí controvertido, no sólo no obligan a su prestación personalísima e insustituible de los deudores de los mismos, sino que difícilmente pueden ser configuradas como obligaciones de carácter público. "Por el contrario, pertenecen al ámbito privado y familiar y, por ello, estamos ante un permiso alejado por completo de la previsión específica del art. 37.3 d) ET".

¿Qué se entiende por deber inexcusable?

La jurisprudencia ha definido que se entiende como "DEBER INEXCUSABLE" aquel cuyo incumplimiento pudiera acarrear algún tipo de sanción administrativa, civil o penal. Dentro de "deberes inexcusables de carácter público y personal" están comprendidos los siguientes: comparecencia ante citaciones judiciales, asistencia a mesas electorales, asistencia como miembro de un jurado, citaciones ante órganos de la Administración (Inspección de Hacienda, Inspección de Trabajo y Seguridad Social, inspecciones médicas de los Servicios Públicos de Salud, etc.).  STS, Rec. 45/2008, de 22 de septiembre de 2009. ECLI:ES:TS:2009:5918

La doctrina había aclarado que acudir a consulta médica "debe considerarse efectivamente como inexcusable e inaplazable en cuanto afecta a un derecho tan importante como es la salud" (STSJ Castilla y León 11-11-2003 (R. 1046/2003 - TSJ Castilla y Leon (Burgos), Sala de lo Social, nº 1148/2003, de 11/11/2003, Rec. 1046/2003 -), por lo que, desde el momento en que el Derecho de la Salud es un derecho del menor de edad, recogido en multitud de normas vigentes, este derecho del menor supone un deber de las personas responsables de dicho menor (padres, tutores, etc.) e incluso es un deber de los Poderes Públicos el velar por dicho derecho, como reflejan:

Art. 10  Código Civil 

"El padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad están obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos".

Art. 142 Código Civil

"Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica"

Art. 154 Código Civil:

"La patria potestad se ejercerá siempre en beneficio de los hijos de acuerdo con su personalidad y comprende los siguientes deberes y facultades:
1. Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral.
2. Representarlos y administrar sus bienes."

Art. 162 Código Civil

"Los padres que ostenten la patria potestad tienen la representación legal de sus hijos menores no emancipados".

Arts. 11-12 Ley Orgánica 1/1996, de 15 de enero, de Protección Jurídica del Menor

Se otorga el deber a las administraciones públicas, en los ámbitos que les son propios, a articular políticas integrales encaminadas al desarrollo de la infancia por medio de los medios oportunos, de modo muy especial, cuanto se refiera a los derechos enumerados en esta Ley. Los menores tienen derecho a acceder a tales servicios por sí mismos o a través de sus padres o tutores o instituciones en posición equivalente, quienes a su vez, tienen el deber de utilizarlos en beneficio de los menores.

Citar, en este sentido, la STSJ Galicia, Nº 3098/2011, de 17 de junio de 2011. ECLI: ES:TSJGAL:2011:4890. Se otorga a una trabajadora el derecho a permiso retribuido, y no recuperable, para acudir a revisión medica de su hija menor de edad al amparo del apdo. 3 d) del art. 37 ET, en cuanto determina que el trabajador, previo aviso y justificación, podrá ausentarse del trabajo, con derecho a remuneración, entre otros motivos, por el tiempo indispensable, para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter publico y personal.

No obstante, atendiendo al citado fallo del TS, el permiso para acompañamiento sanitario, no tiene carácter retribuido y cuando la realidad de la práctica en el seno de la empresa se ajuste de modo estricto a esa misma característica, no se asimilará a los establecidos en el art. 373 d) ;ET.

 

Permisos laborales retribuidos.

 

 

 

 

 

 

Permiso laboral retribuido
Convenio colectivo aplicable
Hijo menor
Jornada laboral
Convenio colectivo
Permiso no retribuido
Patria potestad
Permiso por asuntos propios
Vacaciones
Alimentos entre parientes
Filiación
Tutor
Sanciones administrativas
Inspección de trabajo y Seguridad Social
Inspección tributaria
Derecho de menor de edad
Poderes públicos
Representación legal
Emancipado
Cumplimiento de un deber

RDLeg. 2/2015 de 23 de Oct (Estatuto de los Trabajadores) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 255 Fecha de Publicación: 24/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 13/11/2015 Órgano Emisor: Ministerio De Empleo Y Seguridad Social

Documentos relacionados
Ver más documentos relacionados
  • Permisos laborales retribuidos

    Orden: Laboral Fecha última revisión: 19/02/2021

    Todos los trabajadores tienen derecho a permisos retribuidos para ausentarse de su puesto de trabajo, previo aviso y justificación, por alguno de los motivos regulados en el apdo. 3 del art. 37 ET, no obstante, mediante negociación colectiva podr...

  • Diseño e implantación de un protocolo interno de desconexión digital

    Orden: Laboral Fecha última revisión: 14/04/2021

    Para que el protocolo para la desconexión digital suponga una herramienta eficaz hemos de cumplir un contenido mínimo.Protocolo de derecho a la desconexión digitalEl derecho a la desconexión digital fuera del horario de trabajo se conceptúa como...

  • Medidas dentro de un Plan de Igualdad de la Administración Pública relativas a la conciliación

    Orden: Laboral Fecha última revisión: 30/11/2020

    La LOI, en su art. 14.8, fija como criterio general de actuación de los poderes públicos, "El establecimiento de medidas que aseguren la conciliación del trabajo y de la vida personal y familiar de las mujeres y los hombres, así como el fomento...

  • Infracciones en materia de relaciones laborales individuales y colectivas

    Orden: Laboral Fecha última revisión: 01/10/2020

    Las Infracciones en materia de relaciones laborales individuales y colectivas se regulan en los art. 6-8 LISOS.NOVEDAD- Real Decreto-ley 28/2020, de 22 de septiembre. La disposición final primera modifica el apartado 1 del artículo 7 el texto refun...

  • Características de los contratos a tiempo parcial

    Orden: Laboral Fecha última revisión: 17/09/2020

    El contrato de trabajo se entenderá celebrado a tiempo parcial cuando se haya acordado la prestación de servicios durante un número de horas al día, a la semana, al mes o al año, inferior a la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo complet...

Ver más documentos relacionados
Ver más documentos relacionados
Ver más documentos relacionados

Libros y cursos relacionados