Resolución Vinculante de Dirección General de Tributos, V0801-26 de 10 de abril de 2026

Cuestión

Tipo del Impuesto sobre el Valor Añadido aplicable a dicha transmisión.

Normativa

Ley 37/1992 arts. 4, 5, 7-1º, 91-Dos-1-6º

Descripción

La consultante es una entidad mercantil que es concesionaria desde 2022 de una concesión

demanial para la construcción y explotación de un complejo residencial de viviendas,

con garajes y trasteros, por un plazo de 75 años. Una vez finalizada la construcción

del complejo, la consultante va a transmitir la concesión a otra entidad mercantil

que destinará las viviendas, junto con los garajes y trasteros, a su arrendamiento

y que se plantea aplicar el régimen especial previsto en el capítulo III del título

VII de la Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades.

Contestacion

1.- El artículo 4, apartado uno de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto

sobre el Valor Añadido (BOE de 29 de diciembre), establece que ?estarán sujetas al

Impuesto las entregas de bienes y prestaciones de servicios realizadas en el ámbito

espacial del Impuesto por empresarios o profesionales a título oneroso, con carácter

habitual u ocasional, en el desarrollo de su actividad empresarial o profesional,

incluso si se efectúan a favor de los propios socios, asociados, miembros o partícipes

de las entidades que las realicen.?.

El apartado dos, letras a) y b), del mismo precepto señala que ?se entenderán realizadas

en el desarrollo de una actividad empresarial o profesional:

a) Las entregas de bienes y prestaciones de servicios efectuadas por las sociedades

mercantiles, cuando tengan la condición de empresario o profesional.

b) Las transmisiones o cesiones de uso a terceros de la totalidad o parte de cualesquiera

de los bienes o derechos que integren el patrimonio empresarial o profesional de los

sujetos pasivos, incluso las efectuadas con ocasión del cese en el ejercicio de las

actividades económicas que determinan la sujeción al Impuesto.?.

Por otra parte, de acuerdo con lo establecido en el artículo 5.uno de la citada Ley

37/1992, se reputarán empresarios o profesionales, a efectos del Impuesto sobre el

Valor Añadido:

?a) Las personas o entidades que realicen las actividades empresariales o profesionales

definidas en el apartado siguiente de este artículo.

No obstante, no tendrán la consideración de empresarios o profesionales quienes realicen

exclusivamente entregas de bienes o prestaciones de servicios a título gratuito, sin

perjuicio de lo establecido en la letra siguiente.

b) Las sociedades mercantiles, salvo prueba en contrario.

(?).?.

En este sentido, el apartado dos, de este artículo 5, establece que ?son actividades

empresariales o profesionales las que impliquen la ordenación por cuenta propia de

factores de producción materiales y humanos o de uno de ellos, con la finalidad de

intervenir en la producción o distribución de bienes o servicios.

En particular, tienen esta consideración las actividades extractivas, de fabricación,

comercio y prestación de servicios, incluidas las de artesanía, agrícolas, forestales,

ganaderas, pesqueras, de construcción, mineras y el ejercicio de profesiones liberales

y artísticas.?.

En consecuencia, la consultante tiene la condición de empresario o profesional y estarán

sujetas al Impuesto sobre el Valor Añadido las entregas de bienes y prestaciones de

servicios que en el ejercicio de su actividad empresarial o profesional realice en

el territorio de aplicación del Impuesto.

2.- Por otra parte, el artículo 7.1º de la Ley 37/1992 dispone, según la redacción

dada al precepto por la Ley 28/2014, de 27 de noviembre, en vigor desde 1 de enero

de 2015, lo siguiente:

?No estarán sujetas al impuesto:

1.º La transmisión de un conjunto de elementos corporales y, en su caso, incorporales

que, formando parte del patrimonio empresarial o profesional del sujeto pasivo, constituyan

o sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma en el transmitente,

capaz de desarrollar una actividad empresarial o profesional por sus propios medios,

con independencia del régimen fiscal que a dicha transmisión le resulte de aplicación

en el ámbito de otros tributos y del procedente conforme a lo dispuesto en el artículo

4, apartado cuatro, de esta Ley.

Quedarán excluidas de la no sujeción a que se refiere el párrafo anterior las siguientes

transmisiones:

a) La mera cesión de bienes o de derechos.

b) Las realizadas por quienes tengan la condición de empresario o profesional exclusivamente

conforme a lo dispuesto por el artículo 5, apartado uno, letra c) de esta Ley, cuando

dichas transmisiones tengan por objeto la mera cesión de bienes.

c) Las efectuadas por quienes tengan la condición de empresario o profesional exclusivamente

por la realización ocasional de las operaciones a que se refiere el artículo 5, apartado

uno, letra d) de esta Ley.

A los efectos de lo dispuesto en este número, resultará irrelevante que el adquirente

desarrolle la misma actividad a la que estaban afectos los elementos adquiridos u

otra diferente, siempre que se acredite por el adquirente la intención de mantener

dicha afectación al desarrollo de una actividad empresarial o profesional.

En relación con lo dispuesto en este número, se considerará como mera cesión de bienes

o de derechos, la transmisión de éstos cuando no se acompañe de una estructura organizativa

de factores de producción materiales y humanos, o de uno de ellos, que permita considerar

a la misma constitutiva de una unidad económica autónoma.

(?).?.

La nueva redacción del número 1º, del artículo 7 de la Ley clarifica la regulación

de las operaciones no sujetas consecuencia de la transmisión global o parcial de un

patrimonio empresarial, de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal de Justicia

de la Unión Europa establecida, fundamentalmente, por las sentencias de 27 de noviembre

de 2003, recaída en el asunto C-497/01, de Zita Modes Sarl y de 10 de noviembre de

2011, recaída en el asunto C-444/10, Christel Schriever.

De acuerdo con lo previsto en dicho artículo se requiere que:

- los elementos transmitidos constituyan una unidad económica autónoma capaz de desarrollar

una actividad empresarial o profesional por sus propios medios en sede del transmitente

y

- que dicha unidad económica se afecte al desarrollo de una actividad empresarial

o profesional.

Por tanto, la aplicación del supuesto de no sujeción exige que el conjunto de los

elementos transmitidos sea suficiente para permitir desarrollar una actividad económica

autónoma en sede del transmitente.

En el supuesto objeto de consulta, según se infiere de la información aportada, va

a ser objeto de transmisión una concesión administrativa que incluirá exclusivamente

el complejo residencial de viviendas, junto con sus garajes y trasteros, que ha sido

promovido por la entidad consultante, sin que vaya a transmitirse ningún otro medio

material o humano.

En estas circunstancias, la referida transmisión que se va a poner de manifiesto como

consecuencia de la operación objeto de consulta no constituye una unidad económica

autónoma en los términos referidos anteriormente y tendrá la consideración de una

mera cesión de bienes y derechos sujeta al Impuesto sobre el Valor Añadido, al no

verse acompañada de la necesaria estructura organizativa de factores de producción

en los términos señalados en el artículo 7.1º de la Ley 37/1992.

En consecuencia, la transmisión objeto de consulta estará sujeta al Impuesto sobre

el Valor Añadido, debiendo tributar cada elemento independientemente según las normas

que le sean aplicables.

3.- En este sentido y, en relación con la transmisión de concesiones administrativas,

el artículo 7.9º de la Ley del Impuesto establece que no estarán sujetas al mismo

las siguientes operaciones:

?9º. Las concesiones y autorizaciones administrativas, con excepción de las siguientes:

a) Las que tengan por objeto la cesión del derecho a utilizar el dominio público portuario.

b) Las que tengan por objeto la cesión de los inmuebles e instalaciones en aeropuertos.

c) Las que tengan por objeto la cesión del derecho a utilizar infraestructuras ferroviarias.

d) Las autorizaciones para la prestación de servicios al público y para el desarrollo

de actividades comerciales o industriales en el ámbito portuario.?.

No obstante, es criterio reiterado de esta Dirección General que la no sujeción alcanza

al otorgamiento de la concesión o autorización administrativa pero no así a la transmisión

de estas.

Respecto de la transmisión de una concesión administrativa para la explotación de

un bien demanial debe señalarse que este Centro directivo ha manifestado, entre otras,

en la contestación vinculante de 15 de noviembre de 2016, número V4936-16, que el

concepto de entrega de bienes se define, a los efectos del Impuesto sobre el Valor

Añadido, por el artículo 8.Uno de la Ley 37/1992, configurándose en términos generales

como la transmisión del poder de disposición sobre bienes corporales, incluso si se

efectúa mediante la cesión de títulos representativos de dichos bienes.

A estos efectos, es criterio reiterado de este Centro directivo recogido, entre otras,

en la contestación vinculante de 21 de septiembre de 2022, número V2008-22, considerar

que el primer concesionario ha gozado de las facultades inherentes a todo propietario

en relación con los inmuebles objeto de la concesión administrativa, por lo que su

posterior transmisión implicará una disposición de su derecho de propiedad sobre dichos

inmuebles que tiene en explotación atribuyendo al nuevo propietario todas las facultades

de que disponía hasta este momento y realizando en consecuencia una entrega de bienes

a efectos del Impuesto sobre el Valor Añadido.

La anterior interpretación debe entenderse sin perjuicio de que, en origen, la titularidad

jurídica o formal del inmueble existente corresponda al ente público que otorgó la

concesión y de la forma en que, jurídicamente, se instrumenten las distintas operaciones,

toda vez que el concepto de entrega de bienes a los efectos del Impuesto sobre el

Valor Añadido no es un concepto que admita su análisis únicamente desde el punto de

vista del ordenamiento jurídico interno sin que, por tanto, esté rigurosamente sometido

al cumplimiento de los requisitos que, para la transmisión de la propiedad, se exigen

en el Derecho Civil nacional.

En consecuencia, la transmisión de la concesión del inmueble objeto de consulta que

realice el concesionario consultante tendrá, a los efectos del Impuesto sobre el Valor

Añadido, la consideración de entrega de bienes sujeta a dicho impuesto siempre que

se atribuya al nuevo adquirente las facultades inherentes al propietario de un bien.

Por lo tanto, en estas circunstancias, la transmisión de la concesión administrativa

objeto de consulta tendrá la consideración de entrega de bienes y se encontrará sujeta

al Impuesto sobre el Valor Añadido.

4.- Por otra parte, en la medida en que el objeto de la transmisión es una concesión

integrada por un complejo residencial de viviendas, debe señalarse que el artículo

20.Uno.22º de la Ley del Impuesto establece la exención de las siguientes operaciones:

?22º. A) Las segundas y ulteriores entregas de edificaciones, incluidos los terrenos

en que se hallen enclavadas, cuando tengan lugar después de terminada su construcción

o rehabilitación.

A los efectos de lo dispuesto en esta Ley, se considerará primera entrega la realizada

por el promotor que tenga por objeto una edificación cuya construcción o rehabilitación

esté terminada. No obstante, no tendrá la consideración de primera entrega la realizada

por el promotor después de la utilización ininterrumpida del inmueble por un plazo

igual o superior a dos años por su propietario o por titulares de derechos reales

de goce o disfrute o en virtud de contratos de arrendamiento sin opción de compra,

salvo que el adquirente sea quien utilizó la edificación durante el referido plazo.

No se computarán a estos efectos los períodos de utilización de edificaciones por

los adquirentes de los mismos en los casos de resolución de las operaciones en cuya

virtud se efectuaron las correspondientes transmisiones.

(?).?

No obstante, según manifiesta la entidad consultante, la misma ha sido la promotora

del complejo residencial que ahora va a entregarse mediante la transmisión de la concesión

objeto de consulta y sin que se haya producido el uso por la misma.

En estas circunstancias, la transmisión objeto tendrá la consideración de primera

entrega y se encontrará sujeta y no exenta del Impuesto sobre el Valor Añadido.

5.- En relación con el tipo del Impuesto aplicable a la referida transmisión, el artículo

90, apartado uno, de la Ley 37/1992 señala que el Impuesto se exigirá al tipo del

21 por ciento, salvo lo dispuesto en el artículo siguiente.

El artículo 91.Uno.1.7º de la citada Ley establece la aplicación del tipo reducido

del 10 por ciento a las entregas de los siguientes bienes:

?7.º Los edificios o partes de los mismos aptos para su utilización como viviendas,

incluidas las plazas de garaje, con un máximo de dos unidades, y anexos en ellos situados

que se transmitan conjuntamente.

En lo relativo a esta ley no tendrán la consideración de anexos a viviendas los locales

de negocio, aunque se transmitan conjuntamente con los edificios o parte de los mismos

destinados a viviendas.

No se considerarán edificios aptos para su utilización como viviendas las edificaciones

destinadas a su demolición a que se refiere el artículo 20, apartado uno, número 22.º,

parte A), letra c) de esta ley.?.

Por otra parte, el artículo 91.Dos.1.6º de dicha Ley prevé, en su segundo párrafo,

la aplicación del tipo impositivo reducido del 4 por ciento a las entregas de los

siguientes bienes:

?Las viviendas que sean adquiridas por las entidades que apliquen el régimen especial

previsto en el capítulo III del Título VII del Texto Refundido de la Ley del Impuesto

sobre Sociedades aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, siempre

que a las rentas derivadas de su posterior arrendamiento les sea aplicable la bonificación

establecida en el apartado 1 del artículo 54 de la citada Ley. A estos efectos, la

entidad adquirente comunicará esta circunstancia al sujeto pasivo con anterioridad

al devengo de la operación en la forma que se determine reglamentariamente.?.

En este sentido, el artículo 26 bis del Reglamento del Impuesto sobre el Valor Añadido,

aprobado por Real Decreto 1624/1992, de 29 de diciembre ( BOE de 31 de diciembre),

establece que:

?Uno. A efectos de lo previsto en el segundo párrafo del artículo 91.dos.1.6.º de

la Ley del Impuesto, relativo a determinadas entregas de viviendas, las circunstancias

de que el destinatario tiene derecho a aplicar el régimen especial previsto en el

capítulo III del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre

Sociedades, y de que a las rentas derivadas de su posterior arrendamiento les es aplicable

la bonificación establecida en el artículo 49.1 de dicha Ley, podrán acreditarse mediante

una declaración escrita firmada por el referido destinatario dirigida al sujeto pasivo,

en la que aquél haga constar, bajo su responsabilidad, su cumplimiento.

De mediar las circunstancias previstas en el artículo 87.uno de la Ley del Impuesto,

el citado destinatario responderá solidariamente de la deuda tributaria correspondiente,

sin perjuicio, asimismo, de la aplicación de lo dispuesto en el artículo 170.dos.2.º

de la misma ley.?.

De acuerdo con lo expuesto anteriormente, la aplicación del gravamen del 4 por ciento

a la adquisición de viviendas por entidades dedicadas al arrendamiento requiere dos

condiciones:

1ª) Que la entidad adquirente aplique el régimen especial previsto en el capítulo

III del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades

(BOE de 28 de noviembre).

2ª) Que a las rentas derivadas del posterior arrendamiento de la vivienda adquirida

les sea aplicable la bonificación establecida en el apartado 1 del artículo 49 de

la citada Ley del Impuesto sobre Sociedades.

En consecuencia, si la entidad adquirente reúne las condiciones anteriores se aplicará

el tipo impositivo del 4 por ciento a la adquisición de las viviendas objeto de consulta,

incluidas las plazas de garaje, con un máximo de dos unidades, y anexos que se transmitan

conjuntamente, efectuadas por la misma conforme a lo señalado en los apartados precedentes.

6.- Por otra parte, se informa de que, en relación con las dudas suscitadas sobre

el régimen de tributación indirecta de las operaciones inmobiliarias, tanto en el

ámbito del Impuesto sobre el Valor Añadido como del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales

Onerosas, la Agencia Estatal de Administración Tributaria ha incorporado en el portal

del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA) dentro de sus servicios de asistencia virtual

referentes al IVA, un nuevo servicio de ayuda e información al contribuyente denominado

?Calificador Inmobiliario?, creado para resolver las principales dudas planteadas

en relación con la tributación indirecta relacionada con la transmisión, cesión y

arrendamiento de bienes inmuebles, así como, la urbanización de terrenos.

El "Calificador inmobiliario" ofrece información sobre la tributación indirecta que

afecta a las operaciones, distinguiendo entre diferentes supuestos, como la venta

de edificaciones o terrenos, el arrendamiento sin opción de compra, arrendamiento

con opción de compra, de inmuebles, así como las operaciones en las que intervienen

las Juntas de compensación.

En concreto, indica si la operación de compraventa o arrendamiento del inmueble tributa

por el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales o por el Impuesto sobre el Valor

Añadido, indicando en este último caso el tipo impositivo aplicable, a quién corresponde

la declaración e ingreso del impuesto, y si en la factura que documente la operación

se debe o no repercutir el Impuesto sobre el Valor Añadido.

A estos efectos, podrá contactar con la Agencia Estatal de Administración Tributaria

a través de su sede electrónica:

http://www.sede.agenciatributaria.gob.es, o en la siguiente dirección:

https://www2.agenciatributaria.gob.es/wlpl/AVAC-CALC/CalificadorInmobiliario

7.- Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado

1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.