Resolución Vinculante de Dirección General de Tributos, V2613-25 de 23 de diciembre de 2025

Cuestión

Primera: Si la operación de escisión parcial financiera de la sociedad A, tal y como ha sido descrita, se calificaría objetivamente como incluida dentro del régimen especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades ( neutralidad fiscal en fusiones y escisiones). Segunda: Si los motivos económicos expuestos en la presente consulta son suficientes a efectos de entender cumplido el requisito subjetivo previsto por el artículo 89.2 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, es decir, que no se trata de una operación realizada con mera finalidad de ventaja fiscal sino por motivos económicos válidos, quedando por tanto la operación plenamente amparada en el ámbito del régimen especial de neutralidad fiscal.

Normativa

LIS Ley 27/2014 arts. 17-3, 17-4, 76-2-1ºc), 76-4, 77,

78, 81 y 89

Descripción

La sociedad A fue constituida por tiempo indefinido en enero de 2.010.

Actualmente, la compañía pertenece a un grupo familiar (padre e hijas) que participan

en los siguientes porcentajes:

-PF1 es titular del 93,597% del capital social.

-PF2 hija de PF1 es titular aproximadamente del 2,134% del capital social.

-PF3 hija de PF1 es titular aproximadamente del 2,134% del capital social.

-PF4 hija de PF1 es titular aproximadamente del 2,134% del capital social.

Esta sociedad A tiene por objeto:

-La adquisición, tenencia, disfrute y administración de valores mobiliarios o participaciones

representativas del capital social de otras entidades o sociedades y la dirección

y gestión de estas por cuenta propia.

-La Dirección y control de las actividades de sociedades filiales participadas.

-La prestación de servicios de apoyo a la gestión en las sociedades participadas (servicios

de carácter administrativo, servicios financieros y servicios de asesoramiento).

Para la prestación de los servicios técnicos antes señalados, la sociedad cuenta con

medios materiales y humanos suficientes. A modo de resumen, cuenta con:

-Medios materiales: La sociedad cuenta con unas oficinas en España. Estas oficinas

cuentan con las instalaciones y medios informáticos suficientes para la prestación

del servicio.

-Medios humanos contratados:

Un CEO del Grupo, encargado de la planificación estratégica y financiera del Grupo,

así como de la supervisión del área de servicios (Financiero, RRHH y TIC´s), y coordinación

del resto de áreas de la empresa, Operaciones y de Negocio/comercial. Encargado de

supervisar el mantenimiento de las directrices estratégicas del Grupo, cultura, política

interna y organizativa.

Un Director General de Operaciones y encargado de supervisar y coordinar los distintos

departamentos operativos del Grupo (industrial, calidad, innovación, supply chain,

técnico e innovación).

Un Director General de Negocio y encargado de impulsar y supervisar toda la acción

comercial de las distintas unidades de negocio, inyección, Pet, termo, a nivel nacional

e internacional, así como los departamentos de Marketing y Back office.

Una persona dedicada a la prestación de servicios administrativos de apoyo a dirección

y a la gestión y supervisión de los negocios de alquiler, promoción e inversiones

distintas a la industrial.

La sociedad A participa a su vez, directa o indirectamente en las siguientes sociedades

que tienen por objeto estas actividades:

-Sociedad B con el 100% de participación directa. Especializada en la fabricación

de envases y embalajes de plástico, principalmente para la industria alimentaria,

aunque también abarca sectores como el cuidado personal y limpieza del hogar. Con

169 trabajadores en 2024.

-Sociedad C con el 50% de participación directa. Empresa dedicada a la fabricación

y comercialización de envases de plástico. Realiza además actividades de compra, venta,

importación, exportación, distribución e industrialización de materias plásticas y

productos conexos. Con 23 trabajadores en 2024.

-Sociedad D con el 100% de participación directa. Su objeto social abarca la adquisición

de terrenos y solares edificables, su parcelación, compraventa, construcción, arrendamiento

de inmuebles y locales (todo ello de forma directa o a través de terceros/sociedades

participadas). La sociedad cuenta con medios materiales y humanos necesarios para

el desarrollo y gestión de sus actividades.

-Sociedad E con el 100% de participación indirecta ostentada a través de la sociedad

D que posee directamente la misma. Se dedica a la adquisición, promoción, parcelación,

urbanización, construcción y explotación (venta, arrendamiento u otras formas de explotación)

de todo tipo de inmuebles rústicos o urbanos, exceptuando actividades reservadas a

sociedades especiales.

-Sociedad F con el 100% de participación indirecta ostentada a través de la sociedad

D que posee directamente la misma. Incluye actividades como urbanización de terrenos,

demolición de construcciones, promoción, construcción, rehabilitación, comercialización,

compraventa y arrendamiento de bienes muebles e inmuebles.

-Sociedad G con el 56,98% de participación indirecta ostentada a través de la sociedad

D que posee directamente la misma. Se encarga principalmente del lavado y limpieza

de prendas textiles y de piel (CNAE 9601), incluyendo tintorería, lavado en seco,

planchado, con posibles actividades complementarias de prestación de servicios.

-Sociedad H con el 100% de participación directa. La sociedad se dedica a la explotación

de todo tipo de fincas rústicas, ya sean propias o arrendadas; engloba la ordenación

y transformación de los cultivos, así como la comercialización y venta de los productos

obtenidos. También contempla cualquier otra actividad directa o indirectamente relacionada

con esta tarea.

Por las razones económicas que posteriormente se detallarán, se proyecta realizar

una operación de reestructuración empresarial consistente en la escisión parcial financiera

de la sociedad A con la finalidad de aportar a una entidad de nueva creación Newco

las participaciones que esta mercantil ostenta en la sociedades D y H de forma directa

y en las sociedades E, F y G de forma indirecta a través de la sociedad D que continuará

siendo titular de las mismas, manteniendo la sociedad escindida en su patrimonio participaciones

sociales que le confieren la mayoría del capital de otras entidades dedicadas al sector

industrial de envases de plástico y la rama de actividad consistente en la prestación

de servicios técnicos financieros, administrativos y de asesoramiento especializado

(incluyendo sus medios humanos y materiales).

En otras palabras, la sociedad de nueva creación Newco (beneficiaria de la escisión)

recibirá la parte del patrimonio de la sociedad A consistente en sus participaciones

en las sociedades dedicadas a sectores distintos a la fabricación y distribución de

envases de plástico, actuando dicha nueva sociedad tras la operación como sociedad

holding independiente de las actividades inmobiliarias, agrarias y de inversiones

familiares.

La sociedad A reducirá su capital social (y reservas) en la cuantía necesaria correspondiente

al patrimonio escindido, recibiendo a cambio participaciones en la nueva sociedad.

Estas participaciones de la nueva sociedad se entregarán a los socios de A (el padre

PF1 y las hijas PF2, PF3 y PF4) en proporción a sus respectivas participaciones sociales

actuales. De este modo, no se altera la estructura de propiedad: cada socio mantendrá,

indirectamente a través de la nueva holding, el mismo porcentaje de participación

sobre los negocios escindidos que ya poseía en A antes de la operación. Esto asegura

la continuidad en la posición patrimonial de los socios y el statu quo económico del

grupo familiar, cumpliendo con lo exigido para las escisiones financieras bajo la

normativa mercantil y fiscal.

En resumen, mediante esta escisión parcial financiera, se busca crear una estructura

societaria más racional dividida en dos holdings especializados, lo cual permitirá

gestionar por separado los distintos negocios familiares. La sociedad beneficiaria

de nueva creación Newco actuará como holding enfocada en el negocio inmobiliario,

inversiones y actividades agrarias del grupo, mientras que A seguirá enfocada en el

negocio industrial de fabricación y distribución de envases y en la prestación de

servicios de gestión.

Los motivos económicos válidos de las operaciones proyectadas son los siguientes:

-Especialización estratégica en cada línea de negocio. La separación permitirá especializar

la gestión y la estrategia de cada rama de actividad de forma independiente. Cada

sociedad holding resultante podrá centrarse exclusivamente en su core business, por

un lado, el negocio industrial/plástico, y por otro el inmobiliario/agrario/inversor,

aplicando políticas y tomando decisiones enfocadas únicamente en su sector específico.

Esto mejorará la eficiencia al eliminar interferencias entre negocios dispares y favorecerá

una mejor racionalización de las actividades de cada entidad. En definitiva, cada

negocio podrá trazar estrategias de crecimiento más adecuadas a su mercado, con mayor

independencia y profesionalidad en la gestión.

-Impulso del crecimiento internacional del negocio industrial (industrial/plásticos).

Al dotar al área de plásticos de una estructura societaria propia y autónoma, la escisión

facilitará su expansión en mercados internacionales y el abordaje de nuevos proyectos

industriales sin las cargas ni la complejidad administrativa de la rama inmobiliaria/agraria.

Separada del resto, la división de plásticos podrá adaptar su estrategia y recursos

específicamente para su crecimiento global, explorando iniciativas como la entrada

en el negocio del reciclaje o nuevos tipos de envases (por ejemplo, envases de cartón

sostenibles) con mayor agilidad. Esto le permitirá establecer alianzas estratégicas

internacionales, invertir en nuevas plantas productivas o líneas de producto innovadoras,

y en general responder con rapidez a las oportunidades y retos de su sector especializado.

-Desarrollo de inversiones ajenas al sector plástico. De forma análoga, la nueva sociedad

holding enfocada en el negocio inmobiliario y en otras inversiones familiares podrá

diversificar y ampliar su portafolio en sectores completamente distintos al plástico

con mayor enfoque y flexibilidad. Una vez independizada del negocio industrial, esta

entidad podrá destinar sus recursos a identificar y desarrollar oportunidades en otras

industrias o actividades emergentes, sin las limitaciones de estar integrada en la

empresa principal de envases. Ello redundará en una mejora de la rentabilidad global

del patrimonio familiar mediante una diversificación estratégica de las fuentes de

ingreso. Además, la segregación evitará que proyectos de inversión no relacionados

con los envases de plástico distraigan o compitan por recursos con la actividad industrial,

optimizando la asignación de capital según las prioridades de cada rama.

-Facilitar la entrada de nuevos socios o inversores externos: Con la estructura dividida

por áreas de negocio, será más sencillo incorporar en el futuro socios estratégicos

o inversores en uno de los negocios sin afectar al otro. Por ejemplo, si se quisiera

dar entrada a un inversor industrial o financiero en el negocio de envases para potenciar

su crecimiento, dicha inversión podría materializarse directamente en la sociedad

holding industrial A, sin involucrar ni comprometer los activos inmobiliarios de la

otra rama. Esto incrementa la atractividad de cada segmento frente a terceros interesados,

al poder ofrecer una participación focalizada en el negocio de su interés específico.

Asimismo, se evitan potenciales conflictos en el gobierno corporativo entre inversores

de perfiles distintos, ya que cada rama contará con sus propios accionistas claramente

alineados con la naturaleza de ese negocio.

-Protección del patrimonio familiar y limitación de riesgos: La escisión permitirá

aislar los riesgos empresariales de cada actividad en estructuras jurídicas separadas.

El negocio inmobiliario/agrario quedará protegido frente a eventuales pérdidas, deudas

o contingencias legales derivadas del negocio industrial de plásticos, y viceversa.

De este modo se salvaguarda el patrimonio familiar, al diversificar los riesgos: una

crisis en el sector plástico (que dada la coyuntura mundial actual no puede descartarse

en absoluto dado el tipo de materia prima utilizada) no pondrá en peligro los activos

inmobiliarios ni agrícolas, y a la inversa. Esta segregación de riesgos constituye

un motivo económico de peso, orientado a preservar el valor de ambos negocios por

separado y garantizar su continuidad incluso en escenarios adversos.

-Planificación de la sucesión generacional en la empresa familiar: La separación en

dos sociedades holding independientes facilitaría la transmisión ordenada de los negocios

a la siguiente generación. En el futuro, cada hija podría recibir (vía herencia o

donación) participaciones definidas en cada sociedad holding según el área de actividad

de su preferencia o responsabilidad, evitando así conflictos patrimoniales y permitiendo

alinear la sucesión con los intereses y aptitudes de cada miembro de la familia. En

el caso concreto de esta familia, la escisión dejará el negocio industrial y el inmobiliario

claramente delimitados, haciendo más sencilla la gestión separada por las hijas y

posibilitando la continuidad operativa sin tensiones en caso de transmisiones mortis

causa o incluso facilitando una eventual venta parcial de alguno de los negocios a

terceros, si fuese preciso en el futuro. Asimismo, contar con dos sociedades cabecera

bien definidas facilitará la adopción de protocolos de familia y acuerdos de gobierno

corporativo apropiados para cada rama del grupo. La claridad en la estructura permite

establecer normas internas específicas y órganos de decisión diferenciados para cada

negocio, reforzando la profesionalización de la gestión y reduciendo la probabilidad

de conflictos futuros entre los miembros de la familia en la conducción de la empresa.

-Transparencia financiera y cuentas separadas: Tras la escisión, cada holding emitirá

estados financieros independientes consolidados de su grupo de sociedades participadas,

aportando mayor transparencia y claridad contable. Será posible evaluar con precisión

el desempeño económico de cada línea de negocio por separado, sin interferencias ni

subsidios cruzados entre la rama industrial y la inmobiliaria. Para la familia propietaria

y para terceros (p. ej., entidades bancarias o potenciales inversores) resultará más

sencillo analizar la situación financiera de cada área de actividad de forma autónoma,

lo que facilitará la obtención de financiamiento adecuado para cada rama, el cumplimiento

de objetivos específicos y la rendición de cuentas según la realidad económica particular

de cada segmento. En suma, la nueva estructura aportará mayor rigor y eficiencia en

la gestión financiera de las actividades separadas.

-Asignación más eficiente de los recursos humanos: Al separar los negocios, cada sociedad

holding podrá dimensionar y especializar su plantilla de acuerdo con las necesidades

reales de su sector de actividad. Esto implica optimizar tanto el número de colaboradores

en cada empresa como sus perfiles técnicos y profesionales, adaptándolos al trabajo

específico en el ramo industrial o en el ramo inmobiliario/agrario, según corresponda.

En consecuencia, cada entidad podrá incrementar su productividad y profesionalidad

contando con equipos mejor enfocados a su objeto social, lo cual redunda en una mayor

eficiencia global.

Contestacion

En primer lugar, cabe traer a colación, el artículo 17, apartados 3 y 4, de la Ley

27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante , LIS), de

acuerdo con el cual:

?3. Los elementos patrimoniales transmitidos en virtud de fusión y escisión total

o parcial, se valorarán, en sede de las entidades y de sus socios, de acuerdo con

lo establecido en el Capítulo VII del Título VII de esta Ley.

Los elementos patrimoniales aportados a entidades y los valores recibidos en contraprestación,

así como los valores adquiridos por canje, se valorarán de acuerdo con lo establecido

en el Capítulo VII del Título VII de esta Ley.

No obstante, en caso de no resultar de aplicación el régimen establecido en el Capítulo

VII del Título VII de esta Ley en cualquiera de las operaciones mencionadas en este

apartado, los referidos elementos patrimoniales se valorarán de acuerdo con lo establecido

en el apartado siguiente.

4. Se valorarán por su valor de mercado los siguientes elementos patrimoniales:

a) (?).

b) Los aportados a entidades y los valores recibidos en contraprestación, salvo que

resulte de aplicación el régimen previsto en el Capítulo VII del Título VII de esta

Ley o bien que resulte de aplicación el apartado 2 anterior.

c) (?).

d) Los transmitidos en virtud de fusión, y escisión total o parcial, salvo que resulte

de aplicación el régimen previsto en el Capítulo VII del Título VII de esta Ley.

e) (?)

f) Los adquiridos por canje o conversión, salvo que resulte de aplicación el régimen

previsto en el Capítulo VII del Título VII de esta Ley.

Se entenderá por valor de mercado el que hubiera sido acordado entre partes independientes,

pudiendo admitirse cualquiera de los métodos previstos en el artículo 18.4 de esta

Ley.?

Por tanto, con arreglo a lo anterior, no se integrarán en la base imponible de las

sociedades ni de los socios las plusvalías asociadas a los elementos transmitidos

con ocasión de una operación de fusión, escisión, aportación de activos o canje de

valores, salvo en aquellos supuestos en los que no resulte de aplicación el régimen

de neutralidad fiscal establecido en el Capítulo VII del Título VII de esta Ley (artículos

76 a 89 de la LIS) .

El Capítulo VII del Título VII de la LIS regula el régimen especial de las fusiones,

escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social

de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a

otro de la Unión Europea.

Al respecto, el artículo 76.2.1º c) de la LIS considera escisión parcial financiera

la operación por la cual ?una entidad segrega una parte de su patrimonio social, constituida

por participaciones en el capital de otras entidades que confieran la mayoría del

capital social de éstas, y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva

creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio al menos participaciones de

similares características en el capital de otra u otras entidades o bien una rama

de actividad, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de estas

últimas, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones,

reduciendo el capital social y las reservas en la cuantía necesaria y, en su caso,

una compensación en dinero en los términos de la letra a) anterior?.

En el ámbito mercantil, el artículo 58 del Real Decreto-ley 5/2023 establece las clases

y requisitos de la escisión y más concretamente, el artículo 60 dispone que:

?1. Se entiende por escisión parcial el traspaso en bloque por sucesión universal

de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme

una unidad económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes,

recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones

o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión proporcional a su

respectiva participación en la sociedad que se escinde y, en su caso, cuando sea conveniente

para ajustar el tipo de canje, los socios podrán recibir, además, una compensación

en dinero que no exceda del diez por ciento del valor nominal de las acciones, de

las participaciones o del valor contable de las cuotas atribuidas y reduciendo ésta

el capital social en la cuantía necesaria.

2. Si la parte del patrimonio que se transmite en bloque está constituida por una

o varias empresas o establecimientos comerciales, industriales o de servicios, podrán

ser atribuidas a la sociedad beneficiara las deudas contraídas para la organización

o el funcionamiento de la empresa que se traspasa?.

A su vez, el artículo 76.4 de la LIS establece que:

?4. Se entenderá por rama de actividad el conjunto de elementos patrimoniales que

sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una

explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios.

Podrán ser atribuidas a la entidad adquirente las deudas contraídas para la organización

o el funcionamiento de los elementos que se traspasan?.

En este sentido, la delimitación de los supuestos que constituyen una escisión parcial

financiera susceptible de ampararse en el régimen fiscal especial (rama de actividad,

cartera de control) debe partir de la concurrencia, como mínimo, de los requisitos

exigidos en la normativa mercantil, en concreto, lo previsto en el artículo 60 del

Real Decreto-ley 5/2023.

Desde esta perspectiva, el patrimonio segregado debe estar constituido por participaciones

mayoritarias en una o varias entidades. Igualmente, resulta necesario que el patrimonio

que permanece en sede de la entidad escindida esté constituido, al menos, por participaciones

mayoritarias en otra u otras entidades o bien por una rama de actividad. Cumpliéndose

esta circunstancia, la operación de escisión financiera planteada podrá acogerse al

régimen fiscal del Capítulo VII del Título VII de la LIS.

Ahora bien, tal concepto fiscal no excluye la exigencia, implícita en el concepto

de ?rama de actividad?, de que la actividad económica que la entidad escindida desarrollará

de manera autónoma existiera también, previamente, permitiendo así la identificación

de un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma.

El propio concepto de rama de actividad requiere la existencia de una organización

empresarial diferenciada para cada conjunto patrimonial, que determine la existencia

autónoma de una explotación económica que permita identificar un conjunto patrimonial

afectado o destinado a la misma, lo cual exige que esta autonomía sea motivada por

la diferente naturaleza de las actividades desarrollada por cada rama o, existiendo

una única actividad, en función del destino y naturaleza de estos elementos patrimoniales,

que requiera de una organización separada como consecuencia de las especialidades

existentes en su explotación económica que exija de un modelo de gestión diferenciado

determinante de diferentes explotaciones económicas autónomas.

En definitiva, es requisito que el patrimonio que se mantiene en la entidad escindida

constituya, por sí mismo, una rama de actividad en el sentido mencionado, es decir,

que exista una organización de medios materiales y personales diferenciados para la

actividad en sede de la entidad escindida con anterioridad a la realización de la

operación.

En el escrito de consulta se plantea la realización de una operación de escisión parcial

financiera de la entidad A, en virtud de la cual esta escindiría de su patrimonio

las participaciones que ostenta directamente en las entidades D y H (el 100% de las

mismas), para su aportación a una sociedad beneficiaria de nueva creación Newco.

La entidad A conservaría en su patrimonio las participaciones sociales de la entidad

B que le confieren la mayoría del capital social de esta (100%). Asimismo, en contraprestación

a las participaciones que recibiría procedentes de la entidad A, la entidad Newco

ampliaría su capital en el importe que resultase pertinente, mediante la creación

de nuevas participaciones sociales que serían entregadas a sus socios PF1, PF2, PF3

y PF4, en igual proporción en la que éstos participan en la entidad A.

En consecuencia, la operación de escisión financiera planteada podrá acogerse al régimen

fiscal especial del Capítulo VII del Título VII de la LIS en la medida en que la entidad

A mantiene en su patrimonio participaciones en el capital de otra entidad que le confieren

la mayoría del capital social en ésta.

Por otra parte, el artículo 77 de la LIS regula el régimen de las rentas derivadas

de la transmisión. En concreto, señala que:

?1. No se integrarán en la base imponible las siguientes rentas derivadas de las operaciones

a que se refiere el artículo anterior:

a) Las que se pongan de manifiesto como consecuencia de las transmisiones realizadas

por entidades residentes en territorio español de bienes y derechos en él situados.

(?)?.

En cuanto a la valoración de los bienes y derechos adquiridos por las sociedades beneficiarias

el artículo 78 de la LIS establece que:

?1. Los bienes y derechos adquiridos mediante las transmisiones derivadas de las operaciones

a las que haya sido de aplicación el régimen previsto en el artículo anterior se valorarán,

a efectos fiscales, por los mismos valores fiscales que tenían en la entidad transmitente

antes de realizarse la operación, manteniéndose igualmente la fecha de adquisición

de la entidad transmitente.

(?)?.

Por tanto, la aplicación del régimen de neutralidad fiscal determinará, en aplicación

del artículo 77 de la LIS, que no se integren en la entidad transmitente las rentas

que se ponen de manifiesto con ocasión de las operaciones de escisión desarrolladas

en el escrito de consulta. Igualmente, en el ámbito de la entidad adquirente se mantendrán,

a efectos fiscales, los valores y la antigüedad que tenían en la entidad transmitente

los elementos patrimoniales recibidos con ocasión de la escisión, tal y como señala

el artículo 78 de la LIS.

En relación con la tributación de los socios en las operaciones de escisión, ésta

aparece regulada en el artículo 81 de la LIS en los siguientes términos:

?No se integrarán en la base imponible las rentas que se pongan de manifiesto con

ocasión de la atribución de valores de la entidad adquirente a los socios de la entidad

transmitente, siempre que sean residentes en territorio español o en el de algún otro

Estado miembro de la Unión Europea o en el de cualquier otro Estado siempre que, en

este último caso, los valores sean representativos del capital social de una entidad

residente en territorio español.

(?)

2. Los valores fiscales recibidos en virtud de las operaciones de fusión y escisión,

se valorarán a efectos fiscales, por el valor fiscal de los entregados, determinado

de acuerdo con las normas de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas

Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, según proceda. Esta valoración

se aumentará o disminuirá en el importe de la compensación complementaria en dinero

entregada o recibida. Los valores recibidos conservarán la fecha de adquisición de

los entregados.

(?)?.

De conformidad con lo anterior los socios de la sociedad escindida (la sociedad A),

residentes en territorio español, no integrarán en su base imponible las rentas que

se pongan de manifiesto con ocasión de la atribución de valores de la entidad adquirente

y los valores fiscales recibidos se valorarán a efectos fiscales por el valor fiscal

de los entregados.

Adicionalmente, la aplicación del régimen de neutralidad fiscal exige analizar lo

dispuesto en el artículo 89 de la LIS, según el cual:

?1. Se entenderá que las operaciones reguladas en este capítulo aplican el régimen

establecido en el mismo, salvo que expresamente se indique lo contrario a través de

la comunicación a que se refiere el párrafo siguiente.

(?)

2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación

realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular,

el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos

válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de

las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir

una ventaja fiscal.

Las actuaciones de comprobación de la Administración tributaria que determinen la

inaplicación total o parcial del régimen fiscal especial por aplicación de lo dispuesto

en el párrafo anterior eliminarán exclusivamente los efectos de la ventaja fiscal?.

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen de las fusiones,

escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social

de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a

otro de la Unión Europea, que no es sino asegurar que la fiscalidad no sea ni un freno

ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización

empresarial.

Sin embargo, cuando el objetivo principal que se persiga con la operación de reestructuración

sea el fraude o la evasión fiscal, no resultará de aplicación el régimen fiscal regulado

en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, en los términos previstos en el párrafo

segundo del artículo 89.2 de la LIS.

En este punto, cabe traer a colación la sentencia número 2508/2016, de 23 de noviembre

de 2016, del Tribunal Supremo cuyo FJ Segundo señala que ?(?) no se aplicará el régimen

de diferimiento cuando la operación de fusión, de escisión, de aportación de activos

o de canje de acciones tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal;

el hecho de que una de las operaciones contempladas no se efectúe por motivos económicos

válidos, como son la reestructuración o la racionalización de las actividades de las

sociedades que participan en la operación, puede constituir una presunción de que

esta operación tiene como objetivo principal o como uno de sus principales objetivos

el fraude o la evasión fiscal. Ahora bien, pueden existir otros motivos económicos

válidos, que no sean la reestructuración o racionalización de las actividades de las

sociedades, pues como en otras ocasiones ha dicho este Tribunal Supremo, «Con tal

que el negocio aspire, razonablemente, a la consecución de un objetivo principal,

de la índole que fuere, debe decaer la idea de que, en los términos legales, ??la

operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal??.

Por tanto, los motivos económicos válidos no constituyen un requisito sine qua non

para la aplicación del régimen fiscal de reestructuración, sino que su ausencia puede

constituir una presunción de que la operación puede haberse realizado con el objetivo

principal de fraude o evasión fiscal.

Continua el Alto Tribunal, en su sentencia de 23 de noviembre de 2016, señalando que

??lo prohibido, lo que impide la aplicación del régimen especial de diferimiento no

es más que se persiga como objetivo principal el fraude o la evasión fiscal, nada

más, y simple y llanamente para despejar posibles incógnitas de la concurrencia o

no de dicho objetivo con la intensidad requerida, se establece la presunción vista,

que no concurran motivos económicos válidos, integrando este concepto no sólo con

que el objetivo no sea la racionalización y reestructuración de las actividades empresariales,

sino que como se desprende de su tenor literal, ?tales como?, aparte de los citados,

que quizás pudieran ser los más comunes, caben otros objetivos empresariales que integran

dicho concepto jurídico indeterminado, siempre que estos, como se ha dicho por la

jurisprudencia, se conecten con la finalidad y objetivos del régimen especial de diferimiento,

esto es, hacer posible la continuidad y desarrollo de la actividad empresarial?.

A mayor abundamiento, el Tribunal Supremo en su sentencia nº 1503/2022, de 16 de noviembre

de 2022, ha señalado:

?La obtención de una ventaja fiscal está ínsita en el propio régimen de diferimiento

puesto que se caracteriza por su neutralidad fiscal, de suerte que el componente fiscal

ni sea disuasorio ni incentivador al efecto, se trata de propiciar reestructuraciones

mediante la neutralidad fiscal; la ventaja fiscal prohibida es la que se convierte

en el objetivo y finalidad de la operación y no motivos económicos o empresariales,

razones estas que lo justifica. La ventaja fiscal, fuera de los casos en los que se

presente como objetivo espurio, es legítima dentro de la economía de opción (?)?.

En definitiva, si el objetivo principal perseguido con la operación de reestructuración

fuese el fraude o la evasión fiscal, o dicho, en otros términos, fuese lograr una

ventaja fiscal espuria o ilegítima, entraría en juego la cláusula contenida en el

artículo 89.2 de la LIS y procedería eliminar la referida ventaja fiscal ilegítima.

Al margen de lo anterior, la eliminación de la ventaja fiscal ilegítima o abusiva

sólo puede hacerse tras un análisis global del caso concreto, tal y como establece

el Tribunal de Justicia de la Unión Europea (en adelante, TJUE), en su sentencia de

8 de marzo de 2017, en el caso Euro Park (asunto C-14/16), en cuyos párrafos 54 y

55 señala lo siguiente:

?(?) de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia se desprende que, al transponer

el artículo 11, apartado 1, letra a), de la Directiva 90/434, los Estados miembros

no pueden recurrir a una presunción general de fraude o evasión fiscales. En efecto,

el Tribunal de Justicia ya ha puntualizado, a este respecto, que para comprobar si

la operación de que se trata persigue un objetivo de fraude o evasión fiscales, las

autoridades nacionales competentes no pueden limitarse a aplicar criterios generales

predeterminados, sino que deben proceder, caso por caso, a un examen global de dicha

operación, dado que el establecimiento de una norma de alcance general que prive automáticamente

de la ventaja fiscal a determinadas categorías de operaciones, sin tener en cuenta

si se ha producido o no efectivamente el fraude o evasión fiscales iría en detrimento

del objetivo perseguido por la referida Directiva (?)?.

En el supuesto concreto planteado, la consultante señala que los motivos económicos

de las operaciones proyectadas son los siguientes: especialización estratégica en

cada línea de negocio; impulso del crecimiento internacional del negocio industrial;

desarrollo de inversiones ajenas al sector plástico; facilitar la entrada de nuevos

socios o inversores externos; protección del patrimonio familiar y limitación de riesgos;

planificación de la sucesión generacional en la empresa familiar; transparencia financiera

y emisión de estados financieros separados; y asignación más eficiente de los recursos

humanos.

En virtud de todo lo anterior, en el supuesto concreto planteado, a la operación de

reestructuración propuesta le resultará de aplicación el régimen de neutralidad fiscal

regulado en el Capítulo VII del Título VII de la LIS.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por el

consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas y que pudieran

tener relevancia en la determinación del objetivo principal de la operación proyectada,

del tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de

comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas,

simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado

1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.