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La Fiscalía General del Estado emite una circular sobre la nueva modalidad agravada del delito de hurto
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Autor: Ana María Recarey Cristóbal
Materia: Penal
Fecha: 16/12/2022
La Circular de la Fiscalía General del Estado 1/2022, de 12 de diciembre, sobre la reforma del delito de hurto operada en virtud de la Ley Orgánica 9/2022, de 28 de julio
La Fiscalía General del Estado ha emitido una circular en la que analiza el nuevo subtipo agravado del delito de hurto, introducido por la Ley Orgánica 9/2022, de 28 de julio. La finalidad de dicha norma, tal y como se recoge en el preámbulo de la misma, es dar una respuesta adecuada a los casos de multirreincidencia, sancionando más gravemente los casos de hurtos leves no superiores a 400 euros cuando se producen de forma multirreincidente.
Tras la reforma, el art. 234, vigente desde el 29 de agosto de 2022, dispone que:
«1. El que, con ánimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueño será castigado, como reo de hurto, con la pena de prisión de seis a dieciocho meses si la cuantía de lo sustraído excediese de 400 euros.
2. Se impondrá una pena de multa de uno a tres meses si la cuantía de lo sustraído no excediese de 400 euros, salvo si concurriese alguna de las circunstancias del artículo 235. No obstante, en el caso de que el culpable hubiera sido condenado ejecutoriamente al menos por tres delitos comprendidos en este Título, aunque sean de carácter leve, siempre que sean de la misma naturaleza y que el montante acumulado de las infracciones sea superior a 400 ? , se impondrá la pena del apartado 1 de este artículo.
3. Las penas establecidas en los apartados anteriores se impondrán en su mitad superior cuando en la comisión del hecho se hubieran neutralizado, eliminado o inutilizado, por cualquier medio, los dispositivos de alarma o seguridad instalados en las cosas sustraídas».
¿Qué circunstancias deben concurrir para aplicar la nueva modalidad agravada del delito de hurto?
La Circular 1/2022, de 12 de diciembre, recoge 4 circunstancias que deben concurrir para elevar la ejecución de hurtos leves a la categoría de delito menos grave:
1. Qué el culpable haya sido condenado ejecutoriamente al menos por tres delitos, aunque sean de carácter leve.
En el momento en el que se realice la sustracción típica, el sujeto activo del delito deberá haber sido previamente condenado, por sentencia firme, al menos por otros tres delitos, aun cuando estos fueran delitos leves, es decir, no se aplica la definición de reincidencia y multirreincidencia de los arts. 22.8.ª, y 66.1.5.ª del
CUESTIÓN
¿Considera la Fiscalía que se puede aplicar esta modalidad agravada cuando alguna de las sentencias anteriores no es firme?
No, si la sentencia no es firme no podría tenerse en cuenta para entender cumplida esta circunstancia, e incluso aclara en su circular que cuando se enjuicien conjuntamente 3 o más delitos de hurto en concurso real, tampoco cabría la agravación pues las condenas deben de ser necesariamente previas.
2. Los delitos por los que el sujeto haya sido previamente condenado deben estar comprendidos en el título XIII del libro II del
3. El montante acumulado entre el delito leve de hurto ejecutado y los resultantes de las condenas anteriores debe superar los 400 euros.
La Fiscalía interpreta la expresión «y que el montante acumulado de las infracciones sea superior a 400 €» entendiendo que se alude a «(...) la totalidad de las infracciones ejecutadas por el culpable, es decir, comprende tanto al delito leve de hurto cometido por el culpable, como a los delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico por los que resultó anteriormente condenado», por tanto, se incluyen para realizar el cálculo no solo las infracciones anteriores, si no también la que se está juzgando.
4. Los antecedentes penales resultantes de las condenas sobre las que se asienta la acumulación que permite la conversión en delito menos grave no pueden haber sido cancelados o deban serlo con arreglo al ordenamiento jurídico.
En la circular se refleja que en el escrito de acusación deben de figurar con precisión los antecedentes penales que justifican la conversión en delito menos grave y en concreto:
- Las fechas de las sentencias condenatorias.
- El delito por el que se dictó cada una de las sentencias.
- Las penas impuestas.
- Las fechas en las que fueron extinguidas definitivamente.
- El importe sustraído en cada caso según los hechos probados.
¿Cuándo se aplica la modalidad agravada del art. 234.2 del
Entiende la FGE que la modalidad agravada del art. 234.2 solo resulta de aplicación en defecto de la modalidad hiperagravada descrita en el art. 235 del
¿Cuándo se aplica la modalidad agravada del art. 234.2 del
Partimos de la definición que se da en la Circular de la FGE del delito continuado, como una figura que aúna en una sola infracción compleja, sancionable como delito único, distintas acciones homogéneas realizadas en momentos distintos y que ostentan unidad resolutiva. Concluye la Fiscalía que: «(...) los diversos hechos delictivos susceptibles de ser individualmente calificados como delito leve de hurto del inciso primero del art. 234.2
Cuestión distinta sería cuando el importe sustraído en las infracciones continuadas no supere los 400 euros, pero si lo haga al sumar lo sustraído en otros delitos por los que el sujeto fue previamente condenado. En este supuesto «(...) los hechos serán calificados como un delito continuado de hurto del inciso segundo del art. 234.2
SUPUESTO | CALIFICACIÓN JURÍDICA |
Delito leve de hurto que carezca de antecedentes penales | Delito leve de hurto del inciso primero del art. 234.2 del |
Delito leve de hurto cuando se ha sido previamente condenado en st firme por uno o dos delitos del tít. XIII del libro II del | Delito leve de hurto del inciso primero del art. 234.2 del |
Delito leve de hurto cuando se ha sido previamente condenado en st firme por tres o más delitos del tít. XIII del libro II del | Delito leve de hurto del inciso primero del art. 234.2 del |
Delito leve de hurto cuando se ha sido previamente condenado en st firme por tres o más delitos del tít. XIII del libro II del | Delito menos grave de hurto del inciso segundo del art. 234.2 del |
Delito menos grave de hurto del art. 234.1 del | Delito menos grave de hurto del art. 234.1 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído sea igual o inferior a 400 euros y aquel carezca de antecedentes penales | Delito continuado leve de hurto de los arts. 234.2, inciso primero, y 74.1 y 2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído sea igual o inferior a 400 euros, cuando haya sido condenado en st firme por uno o dos delitos del tít. XIII del libro II del | Delito continuado leve de hurto de los arts. 234.2, inciso primero, y 74.1 y 2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído sea igual o inferior a 400 euros, cuando haya sido condenado en los términos previstos en el inciso segundo del art. 234.2 del | Delito continuado leve de hurto de los arts. 234.2, inciso primero, y 74.1 y 2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído no supere los 400 euros, cuando haya sido ejecutoriamente condenado en los términos previstos en el inciso segundo del art. 234.2 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.2, inciso segundo, 74.1 y 2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído no supere los 400 euros, cuando haya sido ejecutoriamente condenado en los términos previstos en el inciso segundo del art. 234.2 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.2, inciso segundo, 74.2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído supere los 400 euros, cuando no haya sido ejecutoriamente condenado en los términos previstos en el inciso segundo del art. 234.2 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.1 y 74.2 del |
Varios delitos leves de hurto en relación de continuidad delictiva cuando el montante acumulado de lo sustraído supere los 400 euros, cuando haya sido ejecutoriamente condenado en los términos previstos en el inciso segundo del art. 234.2 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.1 y 74.1 y 2 |
Uno o más delitos menos graves de hurto del art. 234.1 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.1 y 74.1 y 2 del |
Uno o más delitos menos graves de hurto del art. 234.1 del | Delito continuado menos grave de hurto de los arts. 234.1 y 74.1 y 2 del |
Autoría y participación
Para los supuestos de ejecución concertada de un delito leve de hurto por dos o más personas, cuando solo alguna de ellas reúne las condiciones para aplicar la modalidad agravada del art. 234.2 del
Régimen transitorio
Cuando alguna de las condenas que fundamente la conversión en delito menos grave de hurto sean anteriores a la entrada en vigor de la reforma, debe acudirse a lo resuelto por nuestro Alto Tribunal en la
«(...)los antecedentes penales que pesaban sobre el condenado cuando cometió los hechos ahora enjuiciados, son idóneos para integrar la modalidad agravada del artículo 250.1.8
Ninguno de ellos era cancelable cuando en el mes de octubre del año 2016 cometió el delito de estafa que ahora se enjuicia. En los términos en que aparecen descritos en los hechos probados que nos vinculan, y en consideración a la penalidad impuesta, no dimanan de delitos leves, con la única excepción de los que derivan de la condena el 24 de agosto de 2016, a la pena de dos meses de multa.
El que algunos de tales antecedentes condenen hechos anteriores a la entrada en vigor de la LO 1/2015, carece de relevancia. Aquellos fueron enjuiciados con arreglo a la legislación que les era aplicable. Lo que ahora importa es que a la fecha de comisión de los nuevos hechos, el tipo agravado que ahora se aplica ya estaba en vigor, lo que colma los presupuestos del principio de legalidad».
Es decir, en ningún caso la reforma realizada por la LO 9/2022, de 28 de julio, producirá consecuencias respecto a situaciones jurídicas anteriores a la entrada en vigor de la nueva figura delictiva, pero aclara la FGE que el hecho de que la aplicación del nuevo inciso segundo del art. 234.2 del
Fuente: Fiscalía General del Estado