Sentencia Contencioso-Administrativo 6/2024 Tribunal Superior de Justicia de Extremadura . Sala de lo Contencioso-Administrativo, Rec. 380/2022 de 16 de enero del 2024

PRIMERO.- Se somete a nuestra consideración en esta ocasión, la resolución de 21 de julio de 2022, de la Dirección General de Sostenibilidad, por la que se deja sin efecto la Resolución de 29 de junio de 2022 (DOE n.º 128, de 5 julio de 2022), y se formula nueva declaración desfavorable de impacto ambiental del proyecto parque eólico (PE) "Alijares" de 40 MW e infraestructura de evacuación eléctrica asociada, en el término municipal de Robledillo de Trujillo (Cáceres). Expte.: IA21/1118, si bien el recurso tiene como pretensión la anulación tanto de la Resolución de 21 de julio de 2022, como la Resolución de 29 de junio de 2022 (primera declaración de impacto ambiental, sustituida por la aprobada mediante Resolución de 21 de julio de 2022), al " concluirse que dicho proyecto previsiblemente causará efectos desfavorables significativos sobre especies catalogadas "en peligro de extinción", sobre la integridad y coherencia de la Red Natura 2000, sobre el paisaje y los efectos sinérgicos, al considerarse que las medidas previstas por la promotora no son una garantía suficiente para su corrección o su adecuada compensación".

La demanda rectora de los autos, además de solicitar que se deje sin efecto y la declaración de nulidad de ambas DIAs, pretende, al mismo tiempo y con el mismo carácter de pretensión principal, que se declare su sentido favorable, con lo que se está solicitando de la Sala un pronunciamiento de fondo, de tal forma que consideramos inútiles los argumentos impugnatorios de la demanda que sostienen la declaración de nulidad (falta de motivación, nulidad de los informes desfavorable emitidos por el Servicio de Patrimonio de la Dirección General de Bibliotecas, Archivos y Patrimonio Cultural, irregularidades detectadas en el desarrollo de la evaluación ambiental, dilaciones injustificadas y negativas a la remisión de información esencial para la redacción del estudio de impacto ambiental y estudios complementarios (en adelante EIA), la disparidad de criterios de la Dirección General de Sostenibilidad en la emisión de declaraciones de impacto ambiental y la concurrencia de manifiesta arbitrariedad con vulneración de los artículos 9.3 y 14 CE respecto de otros proyectos similares -Merengue y Merenguen II-), sin perjuicio de que todos esos argumentos nos sirvan para hacer el análisis crítico de la documentación existente en autos con la que tendremos que decidir.

Para hacer el pronunciamiento de fondo que se nos pide (el sentido favorable de la DIA) contamos con toda la documentación obrante en el expediente administrativo (con sus ampliaciones), con la documentación incorporada con la demanda, en especial el informe pericial sobre los posibles efectos desfavorables significativos del parque eólico que nos ocupa, y el informe incorporado con la contestación para rebatir el informe pericial anteriormente mencionado.

La demanda rectora de los autos defiende, en síntesis que realizamos con apoyo en el informe pericial aportado con la demanda, que:

a) Con la revisión de la documentación sobre la que se basa la DIA y el estudio más detallado de las especies, no se puede considerar que el PE Alijares produzca efectos desfavorables significativos sobre las especies de quirópteros catalogadas "en peligro de extinción": Myotis bechsteinii y Rhinolophus mehelyi.

b) Con el análisis de la densidad, uso del espacio y modelos de hábitat de la especie no se puede considerar que el PE Alijares produzca efectos desfavorables significativos sobre el milano real (Milvus milvus) por el riesgo de colisión con los aerogeneradores. Tampoco está justificado este impacto por la posible afectación a zonas relevantes para la especie (dormideros invernales o zonas de cría).

c) A partir del análisis del impacto del PE Alijares en el sisón y el milano real, no se puede considerar que el PE Alijares produzca efectos desfavorables significativos sobre la integridad y coherencia de la Red Natura 2000. Al igual que en el caso del milano real, la improbable mortalidad del sisón con los aerogeneradores del PE Alijares no puede justificar el incumplimiento de los objetivos ambientales de los espacios Red Natura 2000 analizados, descartando una afectación a la integridad de estos espacios. El PE Alijares tampoco supondría un impacto en la coherencia de la Red, que en cualquier caso debería ser valorada en función de las aportaciones de los espacios a dicha Red.

d) No se puede considerar que el PE Alijares produzca efectos sinérgicos desfavorables significativos. El bajo número de aerogeneradores a implantar en la zona y la separación suficiente entre los mismos se considera que dicho efecto barrera no es significativo sobre la fauna. La superficie afectada por los aerogeneradores supondría el 0,05% de los encinares en ese ámbito de 10 km. En el caso de las cuencas visuales afectadas por el PE Alijares con y sin los otros parques proyectados, no se puede hablar propiamente de efecto sinérgico sobre el paisaje sino de un efecto acumulativo de los diferentes parques.

e) No se puede considerar que en el PE Alijares los efectos desfavorables significativos sobre el paisaje pudieran justificar por sí solos una declaración de impacto ambiental desfavorable a la luz de otras resoluciones de la Dirección General de Sostenibilidad sobre parques eólicos en Extremadura.

La contestación de la defensa de la Junta de Extremadura, comienza defendiendo que concurre la causa de inadmisión del presente recurso contencioso administrativo señalada en el art. 69.c) de la Ley Reguladora de la Jurisdicción contencioso administrativa en relación con el art. 71.5 de la Ley 16/2015, de 23 de abril de Protección Ambiental de la Comunidad Autónoma de Extremadura que no es susceptible de impugnación autónoma en vía judicial, como así establece éste último precepto. Y en cuanto al fondo, propone que dictemos sentencia desestimando íntegramente el presente recurso contencioso administrativo confirmando en todos sus extremos la resolución impugnada.

Interesa destacar el argumentario que realiza sobre la afección al paisaje, con expresa remisión a las NNSS de Robledillo de Trujillo que califica el suelo en el que se sitúa el parque eólico como " Suelo no Urbanizable Especialmente Protegido por su interés ecológico y paisajístico (de vista y paisaje)", destacando que " Esta calificación del suelo no se aborda en el EsIA en ningún momento, pese a que el promotor es perfectamente conocedor de esta circunstancia, porque así lo expone en su informe de la OFICINA TÉCNICA DE URBANISMO (OTUDTS) de la MANCOMUNIDAD DE MUNICIPIOS COMARCA DE TRUJILLO que fue remitido tras el trámite de información pública y consultas al mismo".

Comparece como codemandada la Asociación para la Defensa de la Naturaleza y los Recursos de Extremadura (ADENEX) que recoge el resultado de los informes emitidos durante la tramitación de la DIA, de los que destacamos nosotros el del Servicio de Urbanismo de la Dirección General de Urbanismo y Ordenación del Territorio, en el que se indica: " En el procedimiento administrativo debe quedar acreditada la compatibilidad entre la construcción de las instalaciones que se pretenden y los valores del suelo que fueron objeto de protección mediante su adscripción a la clase de Suelo No Urbanizable Especialmente Protegido de Interés Ecológico y Paisajístico. Cauce de Río. Tipo 1 y Suelo No Urbanizable con Dehesas y otras áreas arboladas. Tipo 2, y el cumplimiento de los condicionantes urbanísticos recogidos en el apartado segundo de este informe".

Defiende, además, el uso fraudulento del procedimiento, aprovechando la " brecha abierta por La Ley 8/2019, de 5 de abril, para una Administración más ágil en la Comunidad Autónoma de Extremadura, y presentó su solicitud de evaluación ambiental directamente al órgano ambiental, como si la anterior tramitación ante el órgano sustantivo no hubiera existido". Y en cuanto al fondo destacamos su argumentario sobre la clasificación urbanística del suelo sobre el que radica el proyecto como " Suelo No Urbanizable Especialmente Protegido de Interés Ecológico y Paisajístico. Cauce de Río. Tipo 1 y Suelo No Urbanizable con Dehesas y otras áreas arboladas. Tipo 2", lo que supone " De acuerdo con esta clasificación, la actuación no se ajusta al régimen de usos previsto por el artículo 10.2.2 de las Normas Subsidiarias de Robledillo de Trujillo, al no contemplar expresamente como actividades permitidas "los parques eólicos", y ello no obstante, considerada la previsión de la Disposición Transitoria Segunda de la Ley 11/2018 de 21 de diciembre, de Ordenación Territorial y Urbanística Sostenible de Extremadura , entendemos que el uso industrial para la producción de energía eléctrica a partir de la eólica no es autorizable en la medida en que es incompatible con la conservación de los valores del suelo ecológicos y paisajísticos que fueron objeto de protección". Y dedica un importante esfuerzo argumental sobre la afección al paisaje y sobre la incompatibilidad urbanística del PE Alijares. Concluye solicitando la desestimación del recurso y la confirmación de la resolución impugnada.

Respecto del trámite de conclusiones, destacamos que la actora no dedica ni una sola línea a rebatir la incompatibilidad del PE Alijares con el ordenamiento urbanístico de Robledillo de Trujillo.

SEGUNDO.- Planteado el debate en estos términos, ya nos hemos pronunciado sobre la causa de inadmisibilidad esgrimida por la defensa de la Junta de Extremadura, en sentido contrario a su planteamiento, por lo que debemos ahora confirmar lo razonado en el auto de fecha 25/03/2023.

TERCERO.- Entrando en el fondo del asunto, consideramos necesario alterar el orden de las cuestiones que se nos plantean, pues vamos a estimar que el parque eólico que nos ocupa no puede ser instalado en el lugar pretendido dada la afectación al paisaje que produce, en íntima relación con las normas urbanísticas vigentes en el municipio de Robledillo de Trujillo.

Y es que para nosotros no puede hacerse un análisis de la afectación al paisaje sin tener en consideración las normas urbanísticas del municipio mencionado, no siendo suficiente con expresar que el suelo en el que se proyecta el PE Castillejo es apto para tal implantación, que es prácticamente lo único que se esgrime en la demanda al respecto, no pudiendo tampoco aceptar la Sala que estemos ante terrenos que no gozan de protección ni tampoco que no se produzca una importante afectación del paisaje. Muy significativo es el silencio total que guarda la actora en su escrito de conclusiones sobre este aspecto que consideramos esencial.

Y es que está acreditado, por el informe urbanístico emitido por la Directora General de Urbanismo y Ordenación del Territorio, de fecha 18/10/2021 y por no haber en realidad conflicto en este punto, que el suelo sobre el que radica el proyecto en el término municipal de Robledillo de Trujillo tiene la clasificación urbanística de Suelo No Urbanizable Especialmente Protegido de Interés Ecológico y Paisajístico. Cauce de Río. Tipo 1 y Suelo No Urbanizable con Dehesas y otras áreas arboladas. Tipo 2. Por tanto, tiene una expresa protección en las Normas Urbanísticas de la localidad.

Esta cuestión debe ser objeto de estudio preferente porque, de prosperar, ocioso resultaría entrar a determinar las distintas cuestiones que se suscitan en la demanda.

CUARTO.- Por ello, debemos comenzar analizando este aspecto de la DIA (la afectación al paisaje) exponiendo en primer lugar la normativa urbanística de aplicación, tanto a nivel local como autonómico y estatal.

Las normas urbanísticas vigentes en Robledillo de Trujillo lo conforman las NORMAS SUBSIDIARIAS DE PLANEAMIENTO MUNICIPAL, aprobadas por Resolución de 18 de diciembre de 1997, de la Comisión de Urbanismo y Ordenación del Territorio de Extremadura, por la que se aprueba definitivamente las Normas Subsidiarias de Planeamiento Municipal de Robledillo de Trujillo (DOE de 16/06/1998), de las que destacamos, en cuanto ahora interesa, las siguientes normas particulares para el suelo no urbanizable que conforma su Capítulo X:

a) " Artículo 10.1.2. Categorías.

El Suelo No Urbanizable queda subdividido en tres categorías de mayor a menor grado de protección:

Tipo I: Suelo no Urbanizable especialmente protegido de interés ecológico y paisajístico, y cauces.

Tipo II: Suelo no Urbanizable con dehesas y otras áreas arboladas.

Tipo III: Suelo no Urbanizable común

Los terrenos afectos a cada una de las citadas categorías se delimitan en el plano de Clasificación del Suelo y Normativa del Medio Físico a escala 1/10.000".

b) " 10.2.2. Usos admitidos y prohibidos.

Los usos propios del Suelo No Urbanizable son aquellos que constituyen la base productiva de su aprovechamiento es decir, el agrícola, el pecuario y el forestal. La regulación que estas Normas establecen tienden a hacer compatible la preservación y fomento de cada uno de estos usos con las limitaciones derivadas de su coexistencia y de la protección de los valores ecológicos, culturales, paisajísticos y productivos de los terrenos.

Son usos compatibles con los anteriores aquéllos que deben localizarse en el medio rural, sea porque su naturaleza es necesario que estén asociados al mismo, sea por la no conveniencia de su ubicación en el medio urbano. Las limitaciones que le imponen estas Normas tienden a garantizar su compatibilidad con los usos propios de esta clase de suelo y la protección de sus valores.

Son usos prohibidos con carácter general en el Suelo No Urbanizable aquéllos que tienen su destino natural en el medio urbano, así como los que resultan incompatibles con los usos propios de aquél. En el ámbito del suelo especialmente protegido se prohiben además aquellos usos incompatibles con el fomento y protección de los usos y valores característicos de cada uno de los tipos que en 10.9 se diferencian dentro de esta categoría de suelo".

c) Artículo 10.5.5. Edificaciones e instalaciones de utilidad pública o interés social:

" E.-Condiciones de actuación en suelo protegido: En el ámbito de Suelo No Urbanizable especialmente protegido (Tipo I), sólo podrán autorizarse los usos e instalaciones de utilidad pública o interés social que respeten las condiciones de especial protección establecidas en 10.9".

d) ARTICULO 10.9. CONDICIONES ESPECIFICAS PARA EL SUELO NO URBANIZABLE ESPECIALMENTE PROTEGIDO DE INTERES ECOLOGICO Y PAISAJISTICO, Y CAUCES (TIPO I).

" 10.9.1. Concepto, tipos y ámbito.

Al suelo No Urbanizable especialmente protegido, le es de aplicación la normativa específica que se establece a continuación, destinada al mejor amparo del tipo de valor a proteger, así como las restantes normas de este capítulo en tanto no entren en contradicción con esta normativa específica.

Los diferentes tipos de suelo dentro de esta categoría son los siguientes:

- Suelo no urbanizable especialmente protegido por su interés ecológico y paisajístico, (de vistas y paisajes).

- Suelo No Urbanizable especialmente protegido por afección de cauces, riberas y embalses.

El ámbito que abarca cada tipo de Suelo No Urbanizable es el definido en el plano de Clasificación de Suelo y Normativa de Medio Físico, con la salvedad de las bandas lineales de afección de cauces y láminas de agua que se establecen en el artículo 10.9.5".

" 10.9.4. Condiciones específicas del Suelo No Urbanizable de Especial Protección por su interés ecológico y paisajístico.

Se refiere a la protección del medio físico como portador y emisor de valores estéticos y ecológicos de carácter natural de suficiente importancia ambiental para defender su conservación y permanencia como parte integrante del patrimonio natural municipal considerado por estas Normas.

Los terrenos afectados quedan sujetos a las siguientes condiciones:

- Se prohíbe todo tipo de construcción o instalación, salvo las declaradas de interés social o utilidad pública, evitándose, en lo posible, ser visibles desde carreteras, caminos públicos, montes comunales, equipamientos o espacios libres del Suelo Urbano.

Estas construcciones sólo se podrán realizar en emplazamientos y soluciones tales que no interrumpan la línea de horizonte desde los puntos de contemplación reseñados, solucionado su ocultación con la incorporación de vegetación propia del paisaje

En los acabados exteriores se utilizarán colores naturales con textura mate".

- Prohíben los movimientos de tierras que alteren el perfil del terreno, salvo los necesarios para la ejecución de las instalaciones autorizadas y siempre que a su conclusión se realicen los tratamientos requeridos para su correcta incorporación al paisaje.

- Queda prohibido el vertido de cualquier tipo de residuos sólidos, líquidos o gaseosos exceptuando los vertidos mediante emisario que provenga de una estación depuradora.

- Queda prohibida la instalación de carteles publicitarios de cualquier dimensión.

- Queda prohibido el cerramiento de fincas con materiales diferentes a los tradicionales de la zona. Su altura total será inferior a un metro veinte centímetros (1,20 m).

- Quedan prohibidas las instalaciones para la extracción de áridos, incluso si proponen actuaciones complementarias para la regeneración de los suelos.

- Quedan prohibidas la utilización del fuego para limpiar los caminos y fincas ubicadas en este tipo del suelo. Se trata de uno de los escasos ejemplos de Robledal en estas latitudes que debe ser preservado por el alto valor natural paisajístico que les confiere su notable contraste cromático estacional, la escasa extensión de sus áreas de distribución y su ubicación microclimática".

En conclusión, el tipo de suelo en que se pretende, en parte, la implantación del parque eólico exige que con ella se respete el valor paisajístico, tanto de vistas como de paisaje, del Robledal existente, al ser uno de los escasos ejemplos en estas latitudes y por el alto valor que le confiere su notable contrates cromático estacional, la escasa extensión de sus áreas de distribución y su ubicación microclimática, y para garantizar ese respeto sólo se podrán realizar en emplazamientos que no interrumpan la línea de horizonte desde los puntos de contemplación reseñados (desde carreteras, caminos públicos, montes comunales, equipamientos o espacios libres del Suelo Urbano).

Están expresamente prohibidos, por tanto, conforme al artículo 10.2.2 "aquellos usos incompatibles con el fomento y protección de los usos y valores característicos de cada uno de los tipos que en 10.9 se diferencian dentro de esta categoría de suelo". Y es más que evidente que el emplazamiento de los aerogeneradores se llevará a cabo, como luego veremos, precisamente interrumpiendo la línea del horizonte, siendo visibles desde todos y cada uno de los puntos de contemplación que establece las NNSS.

O de otra forma, las NNSS prohíben, expresa e implícitamente, la instalación de parque eólicos, dado que los mismos se tienen que situar, por razones evidentes, en las cimas de las sierras, con afectación inmediata de la línea del horizonte.

Los terrenos del tipo I por tanto, no son aptos para la instalación del parque eólico, al tener un régimen de protección que lo impide.

QUINTO.- Debemos a continuación analizar tanto la normativa estatal como la autonómica a fin de determinar que, pese a la normativa urbanística, se puede reconocer carácter favorable a la DIA solicitada y, en definitiva, conceder la autorización para la instalación del parque eólico, sobre la base de considerar que debe prevalecer dicha instalación sobre los valores protegidos por el planeamiento municipal.

Y para abordar esta cuestión, tenemos al menos un antecedente en la propia Sala que resuelve un supuesto sustancialmente idéntico con la misma recurrente. Se trata de la Sentencia de 28/04/2011, rec 373/2009, y que fue confirmada por STS de 14/07/2014, rec 3636/2011.

Con base en su doctrina, la confrontación entre los bienes jurídicos de garantizar el suministro de energía eléctrica mediante la utilización de energías renovables y la protección del medio ambiente que es, en definitiva, de lo que se trata con las previsiones del planeamiento que ahora nos ocupa, se debe resolver con base en la doctrina jurisprudencial que se indica, declarando que " debe de ser resuelta de conformidad con la norma que reconozca preferencia a un bien o interés sobre otro, si es que la protección conjunta y simultánea de ambos no resultara posible. Ello sin perjuicio de reconocer la eventual existencia de ámbitos en los que puedan ser ejercidas competencias discrecionales por la Administración competente, ejercicio que también habrá de estar atribuido por la norma. Con otras palabras, el criterio prevalente será siempre y precisamente aquel que resulte de las normas aplicables...".

Pues bien, veamos las normas aplicables.

Empezando por la normativa estatal, que la constituye el artículo 13 del Real Decreto Legislativo 7/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Suelo y Rehabilitación Urbana (con el carácter de condición básica de la igualdad en el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los correspondientes deberes constitucionales y, en su caso, de bases del régimen de las Administraciones Públicas, de la planificación general de la actividad económica, de protección del medio ambiente y del régimen energético, dictadas en ejercicio de las competencias reservadas al legislador general en el artículo 149.1.1.ª, 13.ª, 23.ª y 25.ª de la Constitución, según su Disposición Final Segunda), en términos sustancialmente idénticos a la norma analizada en dicha Sentencia (entonces lo fue el artículo 13 del Texto Refundido de la Ley del Suelo, aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2008, de 20 de junio), concluimos entonces, y ahora volvemos a hacerlo, que " no existe una primacía absoluta del destino a la producción de energía eólica, cuando existan valores específicos a preservar".

Y ello con base al siguiente argumentario, perfectamente aplicable a nuestro supuesto:

" Con carácter preliminar debemos señalar que esa primacía o compatibilidad entre normas de protección medioambiental -no otra cosa se arroga el planeamiento urbanismo y territorial, entre sus plurales objetivos- de instalaciones de energía renovables, deberá partirse de que el primer criterio a tener en cuenta será la concreta normativa aplicable. Y a la vista de esa concreta delimitación, es cierto, como se razona en la demanda, que el artículo 13 del Texto Refundido de la Ley del Suelo , aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2008, de 20 de junio, dispone con rango de normativa básica (Disposición Final Primera ) que el suelo rural -el tradicional suelo no urbanizable- sin perjuicio de su utilización conforme a su naturaleza, puede "con carácter excepcional y por el procedimiento y con las condiciones previstas en la legislación de ordenación territorial y urbanística... (destinarse a) actos y usos específicos que sean de interés público o social por su contribución a la ordenación y el desarrollo rurales o porque hayan de emplazarse en el medio rural". Cierto también, como en la demanda se razona, que la producción de energía eólica, por su propia regulación, comporta esa exigencia del interés público o social, como después se verá, de donde cabría concluir que nada impediría que, en principio, pudiera destinarse el suelo rural a las instalaciones de este tipo de medios de producción de energía. Ahora bien, no establece el Legislador estatal una primacía respecto de esos usos de interés social sobre los que ya estableciera la condición de suelo no urbanizable, sino que el mismo precepto condiciona esos otros destinos a las determinaciones de la planificación territorial y urbanística. Es decir, el Legislador estatal autoriza la posibilidad de que, con carácter de legislación básica, el suelo rural pueda destinarse a otros fines distintos de los que le corresponde conforme a su propia naturaleza, previa declaración de interés o utilidad social, pero siempre y cuando el planeamiento no establezca condiciones específicas. En este sentido es de destacar que conforme a lo establecido en los artículos 7 y 8 de dicho Texto Refundido, la propiedad del suelo se configura con carácter estatutario, de tal forma que será la Ley y, en su ejecución, el planeamiento, el que determinará las facultades que comporta. Es más, el propio Legislador Estatal exige, en el párrafo cuarto del precepto mencionado -también con naturaleza de legislación básica-, que "la utilización de los terrenos con valores ambientales, culturales, históricos, arqueológicos, científicos y paisajísticos que sean objeto de protección por la legislación aplicable, quedará siempre sometida a la preservación de dichos valores, y comprenderá únicamente los actos de alteración del estado natural de los terrenos que aquella legislación expresamente autorice". Es decir, la primacía de los valores que el precepto menciona, se imponen, en primer lugar, al planificador a la hora de establecer las determinaciones para los terrenos que en ellos concurra; en segundo lugar, a la hora de habilitar los usos excepcionales que el mismo precepto, como ya vimos, autoriza para este tipo de suelo. En congruencia con ello deberá concluirse que ya a nivel de Legislador básica, en contra de lo que se razona en la demanda, no existe una primacía absoluta del destino a la producción de energía eólica, cuando existan valores específicos a preservar".

SEXTO.- Nos corresponde ahora analizar si la Disposición Transitoria Segunda de la LOTUS (Ley 11/2018, de 21 de diciembre, de ordenación territorial y urbanística sostenible de Extremadura), tras la modificación operada por el art.1.14 del Decreto-ley 10/2020, de 22 de mayo), permite llegar a una conclusión distinta de la que mantenemos (" no existe una primacía absoluta del destino a la producción de energía eólica, cuando existan valores específicos a preservar").

Su redacción tras dicha modificación es del siguiente tenor, en cuanto ahora interesa:

" Disposición transitoria segunda. Régimen urbanístico del suelo de los municipios con planes e instrumentos de ordenación urbanística vigentes en el momento de entrada en vigor de esta ley.

1. El régimen urbanístico del suelo establecido en la presente ley se aplicará según la siguiente regla general:

a) En los municipios con población inferior a 10.000 habitantes de derecho será de aplicación el régimen del suelo previsto en el Título III de la Ley.

b) En los municipios con población igual o superior a 10.000 habitantes de derecho, se aplicará con carácter general el régimen del suelo previsto en su planeamiento. En particular, serán de aplicación las prescripciones referentes al suelo rústico contenidas en el mismo en cuanto no se opongan al régimen previsto en la sección 2.ª del Capítulo 1 del Título III de la Ley.

2. La aplicación del régimen urbanístico del suelo de esta ley tendrá las siguientes particularidades:

b) En suelo rústico, aquellos usos no prohibidos expresamente por el planeamiento, mediante su identificación nominal concreta o mediante su adscripción a uno de los grupos o subgrupos de usos del artículo 5.5 de la Ley, se considerarán autorizables conforme al régimen previsto en el artículo 67, dependiendo su autorización, en última instancia, de que quede acreditada su compatibilidad con la conservación de las características ambientales, edafológicas o los valores singulares del suelo, mediante el informe del organismo que tenga entre sus funciones la protección de los valores que indujeron la inclusión del suelo en una concreta categoría".

Ello permite a la Directora General de Urbanismo y Territorio, en el informe mencionado anteriormente concluir que:

" Respecto al tipo de suelo sobre el que pretende instalarse el parque eólico, en el término municipal de Robledillo de Trujillo se encuentran actualmente vigentes unas Normas Subsidiarias aprobadas definitivamente el 18 de diciembre de 1996, publicadas en el DOE n.º 68 de 16 de junio de 1998. El suelo sobre el que radica el proyecto tiene la clasificación urbanística de Suelo No Urbanizable Especialmente Protegido de Interés Ecológico y Paisajístico. Cauce de Río. Tipo 1 y Suelo No Urbanizable con Dehesas y otras áreas arboladas. Tipo 2.

De acuerdo con esta clasificación, la actuación no se ajusta al régimen de usos previsto por el artículo 10.2.2 de las Normas Subsidiarias de Robledillo de Trujillo, al no contemplar expresamente como actividades permitidas "los parques eólicos".

Con independencia de que la actividad que se pretende sea subsumible dentro de esta categoría, el párrafo 1, letra a, de la disposición transitoria segunda de la Ley 11/2018, de 21 de diciembre, de Ordenación Territorial y Urbanística Sostenible de Extremadura dispone, para aquellos municipios con población inferior a 10.000 habitantes de derecho será de aplicación el régimen de suelo previsto en el título III de la ley. Asimismo, el párrafo 2, letra b de la citada disposición transitoria, prescribe que aquellos usos no prohibidos expresamente por el planeamiento, mediante su identificación nominal concreta o mediante su adscripción a uno de los grupos o subgrupos de usos del artículo 5.5 de la ley, se considerarán autorizables conforme al régimen previsto en el artículo 67, dependiendo su autorización en última instancia de que se acredite su compatibilidad con la conservación de las características ambientales, edafológicas o los valores singulares del suelo, mediante el informe del organismo que tenga entre sus funciones la protección de los valores que indujeron la inclusión del suelo en esa concreta categoría. En consecuencia, el uso que se pretende es autorizable, siempre que sea compatible con aquellos valores que fueron objeto de protección mediante la concreta clasificación del suelo en el que se pretende la actuación".

Y es que, en efecto, como acabamos de ver, las NNSS de la localidad ni prohíben expresamente la instalación de parques eólicos en los terrenos que analizamos, ni lo hacen, tampoco expresamente, por remisión mediante su adscripción a uno de los grupos o subgrupos de usos del artículo 5.5 de la Ley (Suelo industrial básicamente). Por ello la conclusión de que el PE Alijares sería autorizable.

Ahora bien, no basta con que no se mencione expresamente a los parques eólicos en ninguna de las dos formas recogidas en la Disposición Transitoria. Es además imprescindible que quede acreditada la compatibilidad entre su instalación y la defensa de los valores que llevaron a su régimen de protección, que en nuestro caso son valores de " interés ecológico y paisajístico, (de vistas y paisajes)". En concreto la defensa visual y de la vegetación del Robledal existente, cuya importancia para el pueblo se refleja en que incluso da nombre a la localidad, pues no en vano robledillo significa "robledal pequeño". Y su importancia es tal que se preocupa de establecer una norma expresa de defensa visual, al no permitirse ninguna construcción o instalación que interrumpa la línea de horizonte, desde cualquiera de los puntos de contemplación que se tome en consideración.

Por tanto, no existe una prohibición nominativa expresa a los parques eólicos ni tampoco por su consideración de uso industrial, pero sí existe una prohibición expresa para los terrenos tipo I por incompatibilidad con los valores paisajísticos que fundamentan su régimen de protección, conforme al artículo 10.2.2 de las NNSS, tal y como ha quedado expuesto.

De esta forma, a nuestro juicio queda claro que la normativa autonómica no establece una prevalencia con respecto a las NNSS de la localidad a la hora de la instalación del parque eólico, pues mantiene con ellas el nexo de unión que supone la necesidad de acreditar la compatibilidad entre ellas, sobre la base del respeto a los valores paisajísticos, lo que no se consigue en modo alguno.

SÉPTIMO.- El análisis de la normativa específica (Ley 24/2013, de 26 de diciembre, del Sector Eléctrico) lleva a la misma conclusión de que no existe una primacía de la instalación de un parque eólico sobre las determinaciones del planeamiento, sino que, muy al contrario, se condiciona a las determinaciones que el mismo establezca, puesto que el artículo 53.6 párrafo segundo de dicha norma establece que: " Las autorizaciones administrativas a que se refiere este artículo serán otorgadas por la Administración competente, sin perjuicio de las concesiones y autorizaciones que sean necesarias de acuerdo con otras disposiciones que resulten aplicables y en especial las relativas a la ordenación del territorio y al medio ambiente".

Y lo mismo cabe decir del artículo 36 del Real Decreto 413/2014, de 6 de junio, por el que se regula la actividad de producción de energía eléctrica a partir de fuentes de energía renovables, cogeneración y residuos, que mantiene la misma redacción que el artículo 5 del Real Decreto 661/2007, de 25 mayo 2007, por el que se regula la Actividad de Producción de Energía Eléctrica en Régimen Especial y que se menciona expresamente en nuestra sentencia de 28/04/2011.

Por lo demás, ni el Real Decreto-ley 29/2021, de 21 de diciembre, por el que se adoptan medidas urgentes en el ámbito energético para el fomento de la movilidad eléctrica, el autoconsumo y el despliegue de energías renovables, ni Real Decreto-ley 6/2022, de 29 de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes en el marco del Plan Nacional de respuesta a las consecuencias económicas y sociales de la guerra en Ucrania, ni Real Decreto-ley 14/2022, de 1 de agosto, de medidas de sostenibilidad económica en el ámbito del transporte, en materia de becas y ayudas al estudio, así como de medidas de ahorro, eficiencia energética y de reducción de la dependencia energética del gas natural, ni el Real Decreto-ley 18/2022, de 18 de octubre, por el que se aprueban medidas de refuerzo de la protección de los consumidores de energía y de contribución a la reducción del consumo de gas natural en aplicación del "Plan + seguridad para tu energía (+SE)", introducen modificaciones que permitan alterar la conclusión de que no existe una primacía de la instalación de un parque eólico sobre las determinaciones del planeamiento.

En el ámbito autonómico el Decreto 160/2010, de 16 de julio (hoy derogado), por el que se regulaba el procedimiento para la autorización de las instalaciones de producción de energía eléctrica a partir de la energía eólica, mediante parques eólicos, en la Comunidad Autónoma de Extremadura, establecía en su artículo 3.3 que " Las autorizaciones a las que se refiere el presente decreto serán otorgadas sin perjuicio de las autorizaciones o licencias que sean necesarias, de acuerdo con otras disposiciones que resulten aplicables y, en especial, las relativas a la ordenación urbanística", con lo que una norma más mantiene la necesidad de respetar los valores específicos a preservar, sin que pueda prevaler una primacía absoluta del destino a la producción de energía eólica.

Finalmente, salimos al paso de algún argumentario de la actora hace referencia al Decreto del Consejo de Gobierno de la Junta de Extremadura 192/2005, de 30 de agosto (también derogado), por el que se regula el procedimiento para la autorización de las instalaciones de producción de energía eléctrica a partir de la energía eólica, a través de parques eólicos, en el ámbito de la Comunidad Autónoma de Extremadura, cuya Exposición de Motivos, tras reconocer la relevancia de la energía eólica, expresa que " sin embargo la implantación de parques eólicos comporta impactos en el paisaje y en los espacios naturales, tanto por la instalación de aerogeneradores, como por líneas de evacuación de energía y accesos, que hacen necesaria la aplicación de criterios para hacer compatible la construcción de parques eólicos con la protección de los valores preservados en estos espacios", de donde cabe concluir la preferencia que se da a los valores paisajísticos, fijándose como uno de los criterios de la normativa que se sanciona el de "compatibilizar el aprovechamiento de la energía eólica con la conservación y mantenimiento de los valores ambientales del medio natural." Y si bien es verdad, como se sostiene, que el mismo Decreto recoge en su Anexo I las zonas excluidas de las autorizaciones para la instalación de los parque eólicos (en las que al parecer no se encuentra la que nos ocupa), en relación con la prohibición que al respecto se establece en el artículo 7, pero nada impide, sino todo lo contrario, que esas zonas no sean las únicas de exclusión porque pueden existir otras en las que exista la misma "sensibilidad ambiental" ya declarada, como lo es, a juicio de la Sala, el hecho de que se haya establecido ya una salvaguarda de valores específicos en el planeamiento municipal urbanístico.

OCTAVO.- Que existe una afectación visual a los terrenos protegidos queda claramente constatada en el expediente administrativo.

A este respecto la resolución objeto del recurso concluye que: " Por lo tanto, la implantación del proyecto supone una incidencia muy elevada sobre la componente visual del paisaje en sus distintas fases de desarrollo: fase de construcción, fase de explotación y fase de desmantelamiento, pero fundamentalmente durante la fase de explotación, por la presencia de los aerogeneradores, que interrumpirían la línea del horizonte visible desde puntos de observación como carreteras, caminos públicos y núcleos de población. Su integración en relación con la Calidad-Capacidad de absorción visual se correspondería con zonas de alta calidad y baja capacidad de absorción visual con lo que la conservación resulta prioritaria".

Y ello sobre la base de los siguientes datos:

" Las Normas Subsidiarias de Robledillo de Trujillo, califican el suelo donde se pretende llevar a cabo la implantación del parque eólico como "Suelo No Urbanizable Especialmente Protegido por su interés ecológico y Paisajístico (de vistas y paisaje)". Las condiciones específicas para este tipo de suelo, que se establecen en el artículo 10.9.4 de las precitadas Normas Subsidiarias, hacen referencia a la protección del medio físico como portador y emisor de valores estéticos y ecológicos de carácter natural de suficiente importancia ambiental para defender su conservación y permanencia integrante del patrimonio natural municipal considerado por estas Normas.

Los aerogeneradores del parque eólico se sitúan a cotas elevadas. Para el caso del presente parque eólico, la cuenca visual tiene gran tamaño, debido a la ubicación de las turbinas sobre una sierra con una zona predominantemente llana hacia las vertientes norte y sur. El parque eólico y su infraestructura de evacuación se asientan a una altura aproximada de 680 m en una ladera de cierta pendiente. Debido a su elevación respecto a las alturas relativas de la penillanura cacereña entorno a los 450 m y el valle del río Guadiana entorno a los 300 m, su impacto paisajístico no se diluye fácilmente en la cuenca visual. Esto hace que, normalmente, la cuenca visual desde la que pueden observarse sea muy amplia, tal y como queda de manifiesto en el estudio de la visibilidad del EsIA.

Por ello, la Dirección General de Sostenibilidad consideró, teniendo en cuenta esta relación topográfica, que se ampliara el radio de la visibilidad del parque eólico. El promotor amplió este radio de visibilidad de los aerogeneradores desde los 15 km a los 25 km.

Según el estudio de impacto ambiental, un total de 44 núcleos municipales quedan englobados dentro del análisis de visibilidad realizado. En 9 de ellos no serían visibles los aerogeneradores, para el resto, serían visibles alguno o varios de los aerogeneradores, en 33 de ellos, un 75% de ellos, se vería la integridad de los aerogeneradores que compondrán el parque eólico.

Analizando los resultados respecto a la visibilidad desde infraestructuras, se observa que desde un 80% de las carreteras ubicadas en el interior del área de estudio se tiene una visibilidad total de los aerogeneradores del proyecto. En contraposición, desde el 18 % de las carreteras analizadas no se ve ninguno de los aerogeneradores del parque eólico. Entre las carreteras desde las sería visible la integridad del parque destacan a las autovías A-5 y A-58, según el análisis".

Y termina rechazando que se puedan adoptar medidas correctoras que minimicen el daño visual, con las siguientes palabras: " Teniendo en cuenta el tipo de proyecto, la calidad paisajística del emplazamiento y su entorno inmediato unidos a la gran cuenca visual que genera el parque eólico, mediante la adopción de medidas correctoras no se mitigaría y ni minimizaría el impacto negativo que se originaría sobre el paisaje de la Sierra del Castillejo, impidiendo una integración paisajística del proyecto en su emplazamiento".

Frente a todo ello, la demanda evita entrar en esta cuestión, soslayándola completamente, al igual que el escrito de conclusiones pese a ser expresamente planteado en las contestaciones, y el informe pericial que se acompaña con la demanda tampoco se pronuncia sobre la incompatibilidad por rotura de la línea del horizonte con el planeamiento municipal, y se limita a defender que el impacto del proyecto sobre el paisaje es moderado y a contrastar este parque eólico con los "Merengues", cuando sus condiciones urbanísticas son muy distintas, como vamos a ver inmediatamente.

NOVENO.- La alegación de discriminación respecto de las DIAs de los parques eólicos Merengue y Merengue II es realmente desafortunada desde el punto de vista que estamos analizando.

En efecto, en ambas resoluciones, de la actual Dirección General de Sostenibilidad de 20/02/2020 y de su antecesora Dirección General de Medio Ambiente de 21/12/2017 incorporadas con la demanda, se hace expresa mención a la existencia de la modificación puntual n.º 1 del Plan General Municipal de Plasencia, consistente en incorporar las condiciones de implantación de los usos de "generación de energía a partir de fuentes renovables" en el Suelo No Urbanizable de Protección Natural Ecológica (SNUP-N5). Esta modificación puntual fue aprobada definitivamente mediante resolución de 4 de diciembre de 2017, de la Consejera de Medio Ambiente y Rural, Políticas Agrarias y Territorio (DOE n.º 235, de 11/12/2017).

Y es en base a dicha modificación que se concluyó que los proyectos del parque eólico "Merengue" cumplían con la normativa urbanística vigente.

Así las cosas, se refuerza el planteamiento que sostenemos de prohibición del parque eólico según las NNSS de Robledillo de Trujillo, habiendo sido preciso una modificación del mismo, que no ha tenido lugar.

DÉCIMO.- Lo expuesto en los anteriores fundamentos comporta, a juicio de la Sala, que cuando el planeamiento urbanístico general del municipio en que pretende instalarse un parque eólico, confiere a parte de los terrenos una especial protección medioambiental, como en el caso de autos, no puede autorizarse su instalación por resultar incompatible dicha instalación con las previsiones de la ordenación urbanística que se imponen.

Todo lo expuesto lleva a la desestimación del recurso sin necesidad de analizar el resto de aspectos planteados en la demanda.

DECIMOPRIMERO.- Salimos al paso en este razonamiento a la serie de sentencias de la Sala del año 2011 que, a juicio de la actora confirmarían que estamos ante una resolución inmotivada.

Tomamos como referencia en estos autos la sentencia de 26 de julio de 2011, rec. 1762/2008 por tratarse de un parque eólico en la misma localidad de Robledillo de Trujillo.

En ella fue determinación importante que el planeamiento municipal no establecía ninguna protección especial a los terrenos en los que se proyectaba instalar los aerogeneradores, lo que evidentemente no ocurre en nuestros autos.

En efecto, se razonaba en ella que: "" QUINTO .- No le falta razón a la defensa de la recurrente cuando hace en la demanda especial objeto de sus críticas ese actuar del órgano medioambiental y arqueológico y a ello deberemos dedicar nuestra atención, no sin dejar antes constancia de que, como ya se dijo, este Tribunal se ha enfrentado con supuestos similares de instalaciones de Parque Eólicos en los que las Declaraciones no ofrecían mayores detalles y sin embargo se han confirmado las resoluciones denegatorias; pero ello ha sido cuando esas escuetas Declaración de Impacto, más que basadas en informes de escaso rigor técnico y fáctico, como veremos, se fundamentaban en instrumentos que merecían esa mayor puntualidad, como han sido la casi invasión con las instalación del Parque en terrenos declarados ZEPA y LIC o cuando existían Planes especiales aprobados por las Administraciones (caso del lince ibérico); también cuando esa Declaración se fundaba en el mismo planeamiento municipal que clasificaba los terrenos como no urbanizables de especial protección, que hacían incompatible las instalaciones pretendidas con la autorización solicitada. No es el caso de autos en que los terrenos no tienen, desde el punto de vista medioambiental o urbanístico, reparo alguno para excluir la instalación del Parque. Y esa conclusión adquiere una especial relevancia porque al no existir instrumento alguno de protección para los terrenos, deberá extremarse las afirmación que en ese ámbito requieren los terrenos para llegar a la conclusión de que la instalación del parque Eólico no debe autorizarse pese a los beneficios general por la calidad de la energía y para la zona en particular, como resulta de las inversiones previstas en el proyecto, que suponen la declaración de utilidad pública, conforme a su normativa sectorial"

DÉCIMOSEGUNDO.- En cuanto a las costas se imponen a la actora por aplicación del principio del vencimiento, al no existir dudas de hecho o de derecho que justifique otro pronunciamiento, si bien las limitamos en ejercicio de la facultad que todavía nos concede el artículo 139.4 LJCA a la cantidad, por todos los conceptos incluido el IVA, de 4.000 euros a repartir, por mitad, entre las dos codemandadas.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación y en nombre de su MAJESTAD EL REY