Sentencia Penal 562/2022 Audiencia Provincial Penal de A Coruña nº 2, Rec. 89/2021 de 22 de diciembre del 2022

PRIMERO-.Planteamiento. De la prueba practicada.

Siendo dos los acusados en el procedimiento, dos también los delitos cuya comisión se imputa a cada uno, resulta que ninguna relación mantienen unos y otros, los que se reprochan al uno y al otro, a no ser la identidad de quien es presentada en los escritos de acusación como víctima y el hecho de que, todos, merecieran consideración en el procedimiento judicial a partir del mismo momento, pues la denuncia, de rasgos peculiares como veremos, fue una.

Ello determina, claro, la necesidad de que esta sentencia aborde diferenciadamente lo relativo a cada acusado, desde un punto de vista procesal podían haber sido dos procedimientos, aunque paradójicamente toda la prueba practicada viene a referirse, en mayor o menor medida, a la globalidad del problema, en cierta manera entremezclándolo.

Prueba, por lo demás, como casi siempre, plural, la declaración de los dos acusados, la exploración de dos menores, tres testificales, una pericial, otra, integrada por los médicos forenses adscritos al IMELGA que, no impugnada, accede por la vía documental, el resto de la documental, entre la que destaca el informe médico de la asistencia de urgencia prestada, las certificaciones de antecedentes penales y la transcripción de los mensajes referidos, toda ella, integrada regularmente, con el necesario respeto de los derechos esenciales y de la normativa procesal.

Por ello, un conjunto de prueba idóneo para ser interpretado, problema distinto y al que ahora nos referiremos, es el de su significación desde luego con la perspectiva del pronunciamiento condenatorio que se pretende.

Carla, la menor que hemos dicho que las acusaciones presentan como víctima, refiere que fue agredida sexualmente en dos ocasiones por el acusado Donato, en la primera, le habría tenido que realizar dos felaciones, además de haber sido penetrada analmente, en la segunda, se habría visto obligada a practicarle otra felación más.

Cuenta también que, relacionándose con el acusado Edmundo, le habría remitido vía telefónica una fotografía y un video, el segundo más picante, para finalmente, en su domicilio, primero en el portal y luego ya en la vivienda, por la tarde del 9 de octubre, después por la noche, mantener con él, voluntariamente insiste, relaciones sexuales, tanto orales como por vía vaginal.

Donato simplemente niega, juntos dieron un paseo con su perro, sí, pero nada más, de hecho habría tenido que frenar a la menor en su pretensión de realizarle una serie de caricias de índole sexual. No habría sucedido otra cosa, desde luego no le habría obligado, ni una ni otra vez ni nunca, a mantener relaciones sexuales en forma alguna.

Edmundo, por su parte, reconoce haber recibido la fotografía y el video, también haber mantenido con Carla, el día que ella dice, relaciones sexuales en su domicilio. Como reconoce la realidad de esos mensajes cruzados con quien primero se presentó como hermana, luego como madre, veremos que de significación. Eso sí, justifica todo lo que hizo diciendo que creía que Carla tenía 17 años, como ella manifestó y reiteró.

El otro menor que es explorado, Florian, explica que fue quien presentó a Carla al grupo que se reunía en el parque del DIRECCION003, del que formaban parte los dos acusados, y ofrece otras precisiones que, como veremos, resultan de interés para valorar el problema que se presenta en torno a la edad.

Los testigos son los padres y una hermana de la menor, cobrando relevancia sus declaraciones para definir el contexto que se daba, y dio, en el intervalo de tiempo transcurrido entre el día 9 de octubre y la fecha de interposición de la denuncia, el siguiente día 14. En verdad no para otra cosa, pues no debieron recibir detalles, o no los precisaron en el juicio, del relato de la menor.

Luego los informes de urgencias, de la tarde del 15 de octubre, y del médico forense. De su lectura, especialmente del primero, se evidencia el relato que Carla ofreció antes de ser asistida, que no presentaba lesiones físicas y el incidente del día 11 que terminó con su atención en urgencias y hospitalización esa noche.

Y la pericial realizada por psicólogas del IMELGA para valorar la credibilidad del testimonio de la menor, ratificada por una de las autoras en el juicio, sobre la que volveremos con más detalle.

Para finalizar, en lo más relevante, pues restaría sólo la mención a las certificaciones de los penales, con esos mensajes transcritos en el folio 165 vuelto y a partir del folio 201, otra vez con interés para definir el contexto en aquellos días y el que hemos dicho problema de la edad.

Entramos ahora en el análisis más particularizado.

SEGUNDO-.Consecuencias en relación con Donato.

Hemos repetido ya la referencia al contexto existente en el intervalo de tiempo transcurrido entre la tarde noche del 9 de octubre, cuando Carla desapareció para sus padres, y la interposición de la denuncia, el día 14 a primera hora de la tarde, señalando que fue en la noche del día 10, sobre las 22.30 horas, cuando unos agentes de la Guardia Civil reintegraron a la menor al domicilio familiar.

Fácil dar por supuesto, además así se refiere y resulta de la mera lectura de los mensajes unidos, que, esos días, vinieron presididos por la tensión, por el nerviosismo, por la preocupación de los familiares. De hecho, el día 11, la menor fue asistida médicamente de urgencias por, literalmente, un episodio de agresividad.

Finalmente el día 13, Carla, al decir de la denuncia del padre, contó la verdad, dónde había estado la noche del día 9 y lo que había hecho. Se refleja, eso que hizo, en el relato de hechos que hemos declarado acreditado.

Contó la verdad, concretamente a su madre. La lógica conmoción, las explicaciones acerca de lo inconveniente, ..., y la mención de esa madre a las conversaciones mantenidas con Donato y sus advertencias.

Entonces el enfado de la menor, la habría puesto como una perra, y el relato reprochándole.

Relato este que, en la denuncia del padre, determinante de la incoación del procedimiento, mereció una referencia casi residual, después de que narrara lo que se les dijo sucedido con Edmundo, en concreto, ... que otro amigo de este chico llamado Donato con teléfono número NUM008 también mantuvo relaciones sexuales con su hija, pero estas fueron forzadas y sin su consentimiento . Nada más.

Cierto que Carla, el mismo día en su declaración policial, completó el relato, describiendo ya, con más detalle, los dos sucesos, exculpando por lo demás y por otra parte, en esa declaración, a Edmundo, quien no le habría forzado a nada, con quien habría mantenido las relaciones sexuales de manera consentida y a quien no querría denunciar. Pero como cierto es que, al día siguiente, cuando fue asistida médicamente, el relato, en comparación con el anterior, se tornó incompleto, describiendo sólo el primero de los dos, supuestos, incidentes.

Esto es, cuando los padres supieron de las relaciones con Edmundo y manifestaron su intención de denunciarlo, fue cuando, por primera vez, Carla, y enfadada con él, realizó el reproche a Donato, centrando luego su declaración policial en éste, mientras que aquéllos describían más extensamente lo sucedido con el otro.

Debemos considerar ahora los criterios jurisprudenciales asentados en relación con la interpretación de la declaración de quien puede ser la perjudicada por el delito. Nos dice por ejemplo a este respecto la STS de 7 de noviembre de 2022, ROJ STS 4037/2022,

"... para verificar la estructura racional del proceso valorativo de la declaración testifical de la víctima, esta Sala tiene establecidos unos parámetros que, sin ser cada uno de ellos una exigencia axiomática para la validez del testimonio, sí facilitan que la verosimilitud responda a criterios lógicos y racionales, con elusión de posicionamientos internos o intuitivos del Juez. Estos parámetros consisten en el análisis del testimonio desde la perspectiva de su credibilidad subjetiva, de su credibilidad objetiva y de la persistencia en la incriminación. La credibilidad subjetiva se refleja por una aptitud física del testigo para percibir lo que relata cuando entra en confluencia con el plano psíquico, en el sentido de carecer el testigo de móviles espurios que debiliten la credibilidad de su versión. La credibilidad objetiva o verosimilitud de su testimonio, según pautas jurisprudenciales ya muy reiteradas, debe estar basada en la lógica de la declaración (coherencia interna), con el suplementario y relevante apoyo de datos objetivos que corroboren periféricamente la versión sustentada en el relato (coherencia externa). Por último, la persistencia en la incriminación, presta su eficacia analítica desde la evidencia de que los hechos vividos son únicos e inmutables, de modo que su descripción en sucesivas declaraciones, no solo debe estar despojada de modificaciones esenciales, sino que debe ser concreta, eludir vaguedades o generalidades, estar ausente de contradicciones, y ofrecer una conexión lógica con las versiones ofrecidas con anterioridad.

Obviamente estos criterios son una guía para un análisis racional del fuste o de la solidez del testimonio, pero no constituyen un patrón inmutable y preciso desde el que extraer siempre su validez o suficiencia. E indicamos con frecuencia, como en la STS 677/2022, de 4 de julio que "La deficiencia en uno de los parámetros no invalida la declaración y puede compensarse con un reforzamiento en otro, pero cuando la declaración constituye la única prueba de cargo, una deficiente superación de los tres parámetros de contraste impide que la declaración inculpatoria pueda ser apta por sí misma para desvirtuar la presunción de inocencia".

Sin que olvidemos que se trata de una menor y que sus manifestaciones, por ello, merecen en la valoración cautela, como en cualquier caso, pero también comprensión, estableciéndose parámetros acordes a su edad. Sirva a este respecto la referencia a la STS de 12 de mayo de 2021, ROJ STS 1898/2021.

La pericial de las psicólogas del IMELGA concluyen que la declaración de la menor resulta, desde su punto de vista específico, creíble. También que presenta una sintomatología clínica compatible con los hechos que relata.

Y su informe claro que es de interés, pues muchos datos ofrece, aunque, en el sentido que nos dice la STS de 24 de junio de 2022, ROJ STS 2650/2022, tampoco podemos olvidar que,

"... El informe sobre la credibilidad de la menor coadyuva a la convicción de la Sala. En los parámetros en que se mueve esa ciencia no es posible proclamar de manera apodíctica la credibilidad absoluta, en ningún caso. Las calificaciones al uso oscilan entre la "incredibilidad" y la "credibilidad" pasando por la "imposibilidad de determinar" o el "probablemente creíble" o "increíble", o "muy probablemente creíble". Para llegar a la certeza es necesario manejar otros criterios no estrictamente científicos que sí han de ser tomados en consideración en la tarea de enjuiciamiento. El juicio del psicólogo jamás podrá suplantar al del Juez, aunque puede ayudar a conformarlo ( STS 223/2020, de 25 de mayo , entre muchas). El peritaje sobre credibilidad de la declaración de un menor establece, al contrastar sus declaraciones con los datos empíricos elaborados en esa ciencia, si existen o no elementos que permitan dudar de su fiabilidad. Pero esos informes no dicen, ni pueden decir, ni se les pide que digan, si las declaraciones se ajustan o no a la realidad".

Credibilidad subjetiva, credibilidad objetiva y la persistencia en la incriminación. La primera ha de relacionarse, como hemos visto, con la inexistencia de móviles espurios, la segunda debe estar basada en la lógica de la declaración (coherencia interna), con el apoyo de datos objetivos que corroboren periféricamente la versión sustentada en el relato (coherencia externa), la persistencia hemos de encontrarla cuando la descripción, en las sucesivas declaraciones, está despojada de modificaciones esenciales, siendo concreta, eludiendo vaguedades o generalidades, con ausencia de contradicciones y ofreciendo una conexión lógica con las versiones ofrecidas con anterioridad.

Veamos ahora si la declaración de Carla satisface estos cánones.

Se le reparaba, y en principio, a falta de una explicación, de manera comprensible, que de haber sido agredida como dice el 26 de septiembre luego, el 3 de octubre, admitiera la compañía de su agresor, la de Donato, para dirigirse a su domicilio. Justifica ya en el juicio que se habría visto obligada, Donato le habría impuesto su presencia rodeándola con su brazo por el cuello o por la cintura, tampoco se sabe bien, pero contrasta el relato con el ofrecido con anterioridad. Pues en la declaración policial se limitó a señalar, a este respecto, que Donato le escribió un mensaje para acompañarla, sin más adiciones, y en su primera declaración judicial, al inicio de la instrucción, 17 de octubre de 2020, reconoce explícitamente, por dos veces, que ella aceptó la propuesta ya que, añade, no pensaba que podía volver a pasar. Sucesión de hechos bien diferente, cambio de la declaración, cuando se le evidencia el absurdo, significativa.

Pero es más, porque escudada en que aún no conocía bien la ciudad de DIRECCION002, explica que Donato, con quien se habría encontrado en esa ocasión en la PLAZA000, fue quien marcó el camino que se supone les iba a dirigir hasta su casa, en la CALLE002, y que lo hizo por calles para ella ignoradas y poco transitadas, precisión ésta que se recoge en los escritos de acusación, hasta llegar a un lugar descampado, no concretado, en el que consumaría su segunda agresión. Lo que tampoco deja de ser extraño, teniendo en cuenta el antecedente del 26 de septiembre y que el camino lógico entre la plaza y el domicilio transcurre en línea recta por una avenida, la de DIRECCION004, bien transitada. Camino lógico que Carla, a pesar de llevar sólo un mes en DIRECCION002, no podía desconocer, desde luego si frecuentaba, como hacía, el Parque del DIRECCION003, o los Cantones donde ese día se encontraría, lugares, el uno y el otro, bien próximos a la plaza. Y a pesar de ello, del antecedente, el hecho de adentrarse en calles desconocidas y poco transitadas no le alertó, confiada. Como decimos extraño.

Puede aludirse a su escasa edad y a los rasgos de su personalidad, referidos en la pericial psicológica, para intentar explicar lo que en principio parece incomprensible. Pero Carla, con la sucesión de hechos que consideramos, también demuestra un carácter, una capacidad de decisión, o mejor, pues no podemos decir que acierte, una voluntad de decisión, evidentes. En otro caso no se entendería que, sin comunicárselo a los padres, fuera capaz de pasar una noche fuera de casa, apagando su teléfono para no ser localizada, que, al día siguiente, les llame sólo pare decirles que estaba bien, de fiesta y que ya volvería, que, evidenciado el problema, cuando ante la policía se formulaba denuncia, siga haciendo resalte de lo que a ella interesa, matizando lo que reprochan principalmente esos padres para restarle trascendencia.

Una personalidad determinada, un deseo de integrarse, de agradar. Luego volveremos, cuando tratemos de Edmundo, sobre ello. Pero también esa voluntad de decisión, lo que parece pugnar con plegarse en esas situaciones extrañas.

Igualmente, claro, está la descripción del que sería primer suceso, el de 26 de septiembre, y al respecto, en las sucesivas declaraciones, también cabe apreciar discordancias.

¿En aspectos nucleares, accesorios?, si se quiere puede discutirse, aunque, manifestándose Carla respecto de las preguntas realizadas en este sentido, en principio de manera rotunda, luego ofreciendo distinta versión, evidencia, otra vez, una evidente discordancia.

En aquella primera declaración judicial de 17 de octubre, interrogada expresamente, manifestó de manera clara, como si no le faltara la seguridad, pues sin dudar lo afirmaba, que Donato, en el transcurso de las dos felaciones que le habría obligado a realizar, había eyaculado, no en cambio cuando la penetró analmente. Pero luego en el juicio nos dice que sólo lo hizo en la segunda felación, mostrando la misma, aparente, seguridad, aunque como vemos de manera contradictoria. Estas preguntas, si se quiere, resultarían incluso innecesarias, su contestación no habría en principio de mudar la consideración del hecho, pero, realizadas y contestadas en esa manera contradictoria, lo cierto es que tampoco pueden ignorarse.

Desde luego cuando el relato que ofreció al ser asistida médicamente de urgencias, día 15 de octubre como ya hemos señalado, también parece distar apreciablemente. Leemos literalmente, ... una vez allí, el joven se habría bajado los pantalones proponiendo a la menor que le realizase una felación. El joven la habría "acorralado" contra un árbol, mientras ella se resistía, intentando una penetración anal, a la que ella se resistió percibiendo un intenso dolor que interpreta como una posible penetración "consumada". Tras unos instantes, el sujeto habría desistido de forzarla por vía anal, proponiendo de nuevo una felación tras agarrarla del pelo forzándola a arrodillarse, a lo que ella accedió, expresando su disgusto, pero accediendo a practicar sexo oral. El sujeto habría eyaculado en la boca de la menor.

Pues incluso parece que de la primera felación, a la que no habría seguido esa eyaculación, como se precisa respecto de la segunda, se habría en alguna forma desistido, le propuso, se relata, y denegada, ya la acorraló contra el árbol para practicar el sexo anal, viene a entenderse. Al menos sólo se ofrece un detalle, proponiendo, cuando en lo demás se precisa el relato.

Y no estamos diciendo que Carla mienta, faltaría mucho para que pudiéramos afirmarlo, pero sí que sus declaraciones, interpretadas en conjunto, no tienen capacidad para ofrecer la seguridad necesaria como para que podamos asentar el pronunciamiento que en este sentido se propone y pretende.

Porque, con las contradicciones que resaltamos, decae la persistencia, porque por esos aspectos que decimos extraños, falta la coherencia interna, la lógica del relato, porque, en verdad, la incriminación que se realiza carece de cualquier corroboración externa, a no ser la pericial psicológica que ya hemos advertido no vinculante y que incluso desconocemos, pues no fue aclarado en el juicio, si partió de la valoración de los sucesivos relatos, por ello insuficiente de una manera obvia, más si consideramos que pone en evidencia una realidad, en relación con Carla, mucho más compleja. Y porque, en definitiva, dicha incriminación inicia sólo en un contexto muy peculiar, cuando, después de faltar la menor de la vivienda familiar, cuando sus padres manifiestan su intención de denunciar, por un motivo bien concreto, a quien ella no quiere, formula similar reproche a otro, Donato, que se había manifestado con sus familiares, en relación con ella, en forma que la indignó.

Escenario propio, sino ya para que resulte directamente de aplicación el derecho a la presunción de inocencia, por falta de una prueba en verdad de un mínimo, y regular, contenido incriminatorio, sí, al menos, para que encuentre operatividad el interpretativo de in dubio pro reo, pues, en estas condiciones, como anticipábamos, lo cierto es que lejos estamos de obtener la mínima seguridad que ha de presidir la condena.

Dictaremos, por ello, a este respecto, un pronunciamiento absolutorio.

TERCERO-.Consecuencias respecto de Edmundo.

El problema, ahora, se presenta de naturaleza bien distinta. Porque desde sus primeras declaraciones la menor y el acusado del que se trata se manifiestan de forma coincidente, sin ambages, el 9 de octubre, en el domicilio del segundo, mantuvieron, de manera consentida, relaciones sexuales, orales y por vía vaginal. Acaso la única discusión que cabría a este respecto plantear sería la relativa a determinar si en el portal de la casa ya las iniciaron, pero lo cierto es que no mudaría, una posibilidad o la otra, la consideración.

Igualmente coinciden, la menor y Edmundo, en que la primera remitió al segundo una fotografía y un video, según también se ha declarado acreditado, como lo anterior, en base a esta concordancia de las declaraciones, el segundo, el video, más picante, pero ni éste ni la fotografía, que se dice por el interesado, sin que se cuestione, coincidente con la del perfil de Instagram, lo que también resultaría significativo, tendrían o contendrían, o mostrarían, al decir de Carla, actividad sexual alguna, más allá de enseñarse en ropa interior. Por lo demás huelga decir, basta con constatarlo, que ni la una, la fotografía, ni el otro, el video, han sido unidos a las actuaciones de manera que la interpretación al respecto sólo puede derivar, asentarse, en estas vagas referencias.

Por centrarnos ya en el verdadero problema, que es el relativo a las relaciones sexuales mantenidas, hemos de decir simplemente que, de manera obvia, estos últimos hechos no tienen sustantividad, entidad, como para definir el delito previsto en el artículo 183 ter nº 2 del Código Penal, presidido en su descripción típica por un adjetivo, pornográfico, que no estamos en condiciones ni de poder imaginar en eso que se remitió, sin que, claro está, pueda darse por supuesto. Como tampoco tenemos motivos para establecer que en las conversaciones entre ambos se produjera una suerte de seducción por parte de Edmundo con la finalidad específica que refiere el apartado 1º del mismo artículo, reprochado también por la Acusación Particular, pues, simplemente de nuevo, ni así se refiere por los interesados ni constan los términos de las conversaciones, tampoco facilitados.

A este respecto, claro está, por el clamoroso defecto de prueba, el pronunciamiento habrá de ser igualmente absolutorio.

El problema en verdad es uno, ya lo hemos dicho, el de las relaciones sexuales mantenidas, porque Carla, a esa fecha, tenía doce años.

La Defensa demanda, a pesar de ello, la absolución, pero no porque cuestione la realidad de dichas relaciones, sino argumentando un error de tipo referido a la edad. Alegación que no podemos decir desde luego gratuita, aunque sólo fuera considerando que el Ministerio Fiscal, al elevar sus conclusiones a definitivas, y la Acusación Particular hizo suya la propuesta, formularon la alternativa, aunque referida a Donato, de dos delitos del artículo 179 del Código Penal, esto es agresiones sexuales pero ya haciendo abstracción de la edad de la víctima. Y si Donato podía creer, con base, que Carla no era menor de dieciséis años, en otro caso no tendría sentido formular esta alternativa, por qué Edmundo no lo iba a hacer.

Pero no, porque Edmundo, antes de mantener las relaciones sexuales con la menor, dispuso al respecto de otra información adicional de evidente relevancia.

Consideramos en este sentido que, según nos dice la STS de 13 de octubre de 2022, ROJ STS 3712/2022,

"... el elemento subjetivo del tipo exige que el dolo del autor abarque el componente de que el menor tenía menos de 16 años, es decir el conocimiento o racional presunción de que se trata de un menor de 16 años.

Ahora bien es indudable que el dolo exigido al agente para la correcta aplicación del delito continuado de abuso sexual y corrupción de menores de 16 años, puede acomodarse al dolo eventual y, dentro de este concepto, al llamado dolo de indiferencia. Más allá de las limitaciones puestas de manifiesto por la dogmática para supuestos fronterizos, lo cierto es que cuando el autor desconoce en detalle uno de los elementos del tipo, puede tener razones para dudar y además tiene a su alcance la opción entre desvelar su existencia o prescindir de la acción. La pasividad en este aspecto seguida de la ejecución de la acción no puede ser valorada como un error de tipo, sino como dolo eventual. Con su actuación pone de relieve que le es indiferente la concurrencia del elemento respecto del que ha dudado, en función de la ejecución de una acción que desea llevar a cabo. Actúa entonces con dolo eventual ( SSTS 123/2001, 5 de febrero y 159/2005, 11 de febrero ). Y el dolo eventual deviene tan reprochable como el dolo directo, pues ambas modalidades carecen de trascendencia diferencial a la hora de calibrar distintas responsabilidades criminales pues, en definitiva, "todas las formas de dolo tienen en común la manifestación consciente y especialmente elevada de menosprecio del autor por los bienes jurídicos vulnerados por su acción" ( SSTS 737/1999, de 14 de mayo; 1349/20001, de 10 de julio; 2076/2002, de 23 enero 2003 ).

Ahora bien la doctrina de esta Sala ha reiterado que debe probarse el error como cualquier causa de irresponsabilidad, por lo que no es suficiente con la mera alegación. El desconocimiento de la edad, como argumento cognoscitivo de defensa, ha de ser probado por quien alega tal exculpación e irresponsabilidad, sobre la base de que se trata de una circunstancia excepcional que ha de quedar acreditada como el hecho enjuiciado, lo que en modo alguno se ha producido".

Ya que Edmundo, a las 18.25 horas del 9 de octubre, antes de mantener las relaciones sexuales, recibió unos mensajes vía Instagram que le alertaban de que Carla tenía 12 años. Cierto que procedían de una cuenta desconocida, que el interlocutor no era claro al identificarse, pero como lo es que se le acompañaron unos documentos gráficos que, en este sentido, podían bien resultar reveladores, definitivos. Y no podemos olvidar que quien le presentó a la chica, Florian, quien acudía a la pista del DIRECCION003, en la que se hizo la presentación, según nos explica este chico en el juicio entre otras cosas para jugar mayores contra menores, era de este segundo grupo, tenía 15 años, circunstancia que, (quizá lo raro fuera que un pequeño presentara a una mayor), relacionada con la otra, con los mensajes, debía despertar la alerta.

Como lo hizo, pues, a pesar de que Carla se presentó, cuando se conocieron, como de 17 años, a pesar de que dijo que trabajaba, a pesar de que su aspecto físico, (no sólo lo dicen sólo los acusados sino también Florian y la circunstancia resulta también de un informe de salud mental de 21 de octubre de 2020, según se consigna en el pericial psicológico, en su página 4), no correspondía con los 12 años, lo que, según el mismo informe, también preocupaba a la madre, no dudó en contactar precisamente con Carla, una vez recibió los mensajes, para aclarar las cosas. Esto es, dudaba y, al dudar, evidenciaba conocer de la trascendencia.

A pesar de lo cual, después de la explicaciones de Carla, basadas en la simple negación, en la supuesta confabulación de no se sabe bien quién, reforzadas con el lloro, mantuvo las relaciones sexuales.

Pues en este contexto cabe decir que la duda estaba suficientemente justificada como para que fuera disipada tan simplemente, porque motivos concretos había, esa alerta acompañada de documentos gráficos, como para que persistiera.

Y el error de tipo, el error acerca de un elemento fáctico que integra el delito, no deriva tanto de la duda acerca de su concurrencia como de la creencia fundada, motivada por alguna buena razón, aunque equivocada, de que dicho elemento no aparece, de que no se da, de que, en el caso concreto, no surge. Leemos en este sentido en el ATS de 22 de septiembre de 2022, ROJ ATS 13821/2022,

"... El error de que habla el art. 14 CP exige certeza, o quasi certeza: un conocimiento equivocado pero seguro. Si el sujeto actúa con dudas serias sobre la concurrencia de un elemento típico, que prefiere no llegar a conocer, no puede ser disculpado por ese error consciente; o, mejor, buscada situación de error. Es supuesto asimilable al dolo eventual: STS de 2 de junio de 2015: la sospecha de ilicitud excluye el error (vid igualmente STS 684/2018, de 20 de diciembre ). El no querer despejar sus serias dudas, equivale a la conocida como ignorancia deliberada. Una actitud de indiferencia o desprecio frente a la alta probabilidad de la antijuricidad de la conducta no sería error ( STS 204/2021, de 4 de marzo )".

Y en el contexto que se presenta, presidido por esas condiciones concretas, en absoluto podemos declarar que Edmundo, como cualquiera otra persona que hubiera estado en las mismas circunstancias en su lugar, mantuviera las relaciones sexuales convencido de que Carla tenía los 17 años que ella afirmaba, pues primero replanteándoselo, al recibir los mensajes, teniendo serios motivos para ello, luego se conformó con una simple negativa falta en verdad de cualquier contraste.

No es cuestión de pedir el DNI, decía, y en condiciones normales claro que no, pero en las que se daban, sin duda especiales, con un problema que se planteaba relevante, lo que no se desconocía ni se podía desconocer, de hecho ya hemos dicho que se solicitaron las explicaciones, hubiera debido extremarse la cautela.

Bien parece que pesó más el deseo sexual que cualquier otra consideración, que la prudencia que se debía después de la alerta, desentendiéndose así Edmundo del problema. Habría actuado, entonces, manteniendo las relaciones sexuales justo después de recibir esa precisa alerta, con ese dolo que decimos de indiferencia, con un dolo eventual, que basta para perfeccionar el delito. Desde luego lo que no podemos aceptar es que lo hiciera creyendo que Carla tenía la edad que decía, pues, por mucho que ella lo afirmara, y reiterara, por mucho que dijera que trabajaba, por mucho que aparentara otra edad a la que en verdad tenía, la alerta era concreta y se respaldaba seriamente. La duda, por ello, no pudo disiparse tan ligeramente, y la simple duda no basta para definir el error.

CUARTO-.De la calificación jurídica correspondiente a los anteriores hechos.

Las acusaciones, que presentaron sus escritos en el pasado mes de abril, proponían al respecto la de abuso sexual continuado a una menor de 16 años previsto y penado en los artículos 74 y 183 apartados primero y tercero del Código Penal, actualmente sería del artículo 74 en relación con el artículo 181 apartados primero y tercero obviamente también del Código Penal, y lo cierto es que poca discusión cabe al respecto, para declarar el abuso sexual, pues contamos con el dato objetivo de la edad, ajeno a la controversia, e igualmente con la certeza de la relación sexual, declarada por la menor y admitida sin reparos desde el primer momento por el acusado.

Problema distinto es el relativo a la consideración de la continuidad, que en este caso no compartimos, porque entendemos que nos encontramos ante un caso claro de esos que decimos de unidad de acción.

Leemos al respecto en la STS de 18 de mayo de 2022, ROJ STS 2035/2022,

" ... Importa traer a colación, en este sentido, lo que expresáramos ya, por ejemplo, en nuestra reciente sentencia número 261/2022, de 17 de marzo : En esta dirección la doctrina considera que la denominada teoría de la "unidad natural de acción" supone varias acciones y omisiones que están en una estrecha conexión espacial y temporal que puede reconocerse objetivamente y con una vinculación de significado que permita una unidad de valoración jurídica y que pueden ser juzgadas como una sola acción".

Y más ilustrativo en lo que nos interesa, si se quiere, resulta el ATS de 10 de octubre de 2019, ROJ ATS 11798/2019, que entre otras cosas decía,

"... El segundo motivo de recurso se formula por infracción de Ley, al amparo del artículo 849.1 LECrim ., por aplicación indebida del artículo 74 del Código Penal , en relación con el artículo 181.1 , 4 y 5 del mismo cuerpo legal .

A) Sostiene, sin desarrollo argumental, que la sentencia de instancia no ha fundamentado las razones por las cuales impone una pena de nueve años de prisión, siendo así que los preceptos penales aplicables autorizan a aplicar la pena señalada para la infracción más grave, que se impondrá en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena superior en grado.

B) Sobre la continuidad delictiva en los delitos contra la libertad o indemnidad sexuales, podemos distinguir tres situaciones diferenciadas, sin perjuicio de otras que la realidad sociológica nos puede deparar:

a) Cuando no existe solución de continuidad entre uno y otro acceso, produciéndose una iteración inmediata, bien por insatisfacción íntima del deseo sexual del sujeto activo o porque el episodio criminal responde a una misma manifestación o eclosión erótica prolongada, aunque se produzcan varias penetraciones por la misma o diferente vía (vaginal, anal o bucal) nos hallaremos ante un sólo delito y la reiteración podrá tener repercusión en la individualización de la pena.

b) Cuando los actos de agresión o abuso sexual se lleven a cabo entre idénticos protagonistas y la repetición de actos individuales se prolonga durante tiempo, pero tienen lugar bajo una misma situación violenta, intimidatoria o de prevalimiento, nos hallaremos ante un supuesto de continuidad delictiva.

c) Finalmente, cuando la iteración de los actos sexuales (normalmente agresivos), son diferenciables en el tiempo y consecuencia de distintas agresiones o amenazas para doblegar en cada caso concreto la voluntad del sujeto pasivo, nos hallaremos ante un concurso real de delitos".

Y en este caso resulta que las diferentes relaciones sexuales, pues fueron más que una, tuvieron no obstante lugar en el mismo encuentro concertado, en la misma tarde noche, en el mismo lugar, sin solución de continuidad, esto es, con una evidente iteración inmediata. Que además fueran consentidas, refuerzan la tesis, en el supuesto contrario aun podríamos encontrar algún motivo, quizá, para la polémica.

Pero, en estas circunstancias, no, luego un delito, no continuado, de abuso sexual.

QUINTO-.De las circunstancias modificativas.

Las acusaciones, en relación con Donato, alegaban la agravante prevista en el artículo 22.2 del Código Penal, pero, procediendo como hemos dicho en lo que a él se refiere un pronunciamiento absolutorio, el análisis sobra.

Ninguna otra fue sometida a consideración, en lo que pudiera interesar a Edmundo, pero ello no justifica que ignoremos lo obvio.

Porque, lo hemos repetido, las relaciones sexuales que consideramos, reconocidas desde un inicio, también siempre se dijeron, por Carla y por Edmundo, consentidas. Así se explicó ya en la denuncia, se ratificó en las declaraciones prestadas durante la instrucción y sigue manteniéndose en el juicio.

Y porque el que era artículo 183 quarter del Código Penal, actual artículo 183 bis, contiene una disposición que en este caso resulta de interés.

Realizamos a continuación y en este sentido una cita de cierta extensión pero que pensamos ilustrativa. Nos dice la STS de 14 de octubre de 2019, ROJ STS 3397/2019, que menciona a su vez la Circular de la Fiscalía General nº 1/2017 de 6 de junio,

"... Infracción del artículo 183 quater CP .

Con respecto a este precepto, se recoge que:

El consentimiento libre del menor de dieciséis años excluirá la responsabilidad penal por los delitos previstos en este Capítulo, cuando el autor sea una persona próxima al menor por edad y grado de desarrollo o madurez ...

... Como conclusiones de interpretación sobre el art. 183 quater destaca la citada Circular, que:

"1º El fundamento de la excepción contemplada en el art. 183 quater CP radica en evitar interpretaciones estrictas que castiguen las relaciones sexuales consentidas entre adolescentes o personas jóvenes entre las que no existan diferencias sustanciales en cuanto edad y madurez. Dicha situación excluye la noción de abuso.

2º El Legislador, para conferir eficacia al consentimiento del menor de 16 años, ha optado por un criterio mixto fundado en dos parámetros: uno cronológico (edad similar) y otro biopsicosocial (semejante grado de desarrollo o madurez).

3º El art. 183 quater no define franjas concretas de edad. Es posible, no obstante, fijar marcos de protección según la víctima sea impúber (en todo caso), haya alcanzado la pubertad y no sea mayor de 13 años (la exención se limitaría generalmente a autores menores de 18 años), y menores de 14 y 15 años (cuyos contactos sexuales podrían abarcar a sus iguales jóvenes).

4º Dentro de la franja de edad de los adultos jóvenes, debe precisarse entre la comprendida entre 18 y menos de 21 y la situada entre 21 y 24 años inclusive. En la última subdivisión, solo muy excepcionalmente podrá contemplarse la exclusión o la atenuación habida cuenta de la importante diferencia de edad y el alejamiento de las franjas cronológicas que, ordinariamente, resultan del derecho comparado (entre 2 y 5 años). Estos criterios deben considerarse orientadores.

5º La capacidad de comprender y evaluar las consecuencias de los actos no va ligada, de manera uniforme, a la edad cronológica. Las diferencias en este aspecto deben constatarse caso por caso y, sobre todo atender al hecho de que, cuanto mayor sea la diferencia de edad, mayor necesidad habrá de acreditar la semejanza en cuanto a desarrollo o madurez.

6º En lo que atañe a la LORPM, siguen manteniendo su vigencia, mutatis mutandis, los pronunciamientos de la Circular 9/2011, de 16 de noviembre. Se buscará la respuesta individualizada en cada caso, que puede ser el archivo (art. 16 LORPM), cuando por las circunstancias y proximidad de edad se estime que los hechos no afectan ni a la libertad ni a la indemnidad sexual y quedan al margen del ámbito de protección de la norma penal.

7º En el caso del autor adulto, de acreditarse las circunstancias del art. 183 quater, procederá el sobreseimiento delart. 637 no 2 LECrim .

8º Cabe la posibilidad de construir una atenuante por analogía en tanto que la concurrencia parcial puede excluir la idea de abuso en forma relativa. Deberá atenderse al caso concreto y la situación deberá abarcar necesariamente la proximidad por edad dispuesta en el precepto, siendo graduable el grado de desarrollo o madurez al objeto de establecer el alcance de la atenuación.

Debe admitirse la posibilidad de apreciar la atenuante analógica como muy cualificada, para los supuestos en los que sin ser admisible la exoneración total, atendidas las circunstancias concurrentes, la relación entre el autor y el menor sea muy cercana a la simetría en el grado de desarrollo y madurez.

9º La exención no podrá aplicarse a acciones típicas en las que concurra violencia, intimidación o prevalimiento."

El consentimiento libre, presupuesto de todo. A lo que se une que el autor sea una persona próxima al menor por edad y grado de desarrollo o madurez. Requisitos, dada simplemente la redacción literal, cumulativos, no disyuntivos de manera que ya uno llenara la previsión.

La Acusación Particular, en su escrito de calificación provisional, habla de consentimiento viciado, condicionado, el Ministerio Fiscal, en el mismo escrito que hubo de presentar, se limita a resaltar que la menor accedió. Si se hubiera dado ese vicio, ese condicionamiento, la conclusión resultaría bien simple, sería la ausencia de dicho consentimiento, y no se abriría la reflexión, pero todo se presenta más complicado.

Porque el vicio viene a asentarse en la dependencia emocional, en la creencia de la menor de ser o poder ser su pareja estable, de Edmundo, pero, no ofreciéndose en el informe argumentación de respaldo, lo cierto también es que la hipótesis no encuentra un apoyo serio en el resultado de la prueba. Porque Carla, y tampoco es que sea bien clara al respecto, quizá más bien contradictoria teniendo en cuenta sus sucesivas declaraciones, pero los principios interpretativos son unos, llega a afirmar en el juicio que ni decía que fueran novios. sin que refiera que él, para que accediera a mantener las relaciones sexuales, le propusiera tal cosa. Desde luego esto no lo reprocha, se limita a reiterar que las relaciones fueron consentidas, sin referir engaño. De hecho, habría sido ella quien, el 9 de octubre, le convenció, ante sus dudas, de que tenía 17 años.

Su personalidad, se trata y refiere en el informe psicológico, una determinada. La importancia por integrarse en el grupo, la alta exigencia por mostrarse atractiva y competente ante los demás. Podemos bien asumirlo, aunque se refiera cuando se trata del análisis de la credibilidad del relato de Carla en lo que respecta a los hechos que imputa a Donato, pues, ... tal como se indicó con anterioridad, la breve descriptiva de lo ocurrido en el caso de Edmundo no permite el análisis del contenido basado en criterios de CBCA, página 11 de ese informe pericial, igualmente significativo. Pues la menor omite ofrecer suficiente información sobre esta otra persona, a la que no acusa.

La reflexión es obvia. Carla podía tener unos u otros rasgos de personalidad, pero Edmundo, incapaz para este análisis especializado, conocía sólo lo que ella, en la relación social, demostraba, partiendo de una apariencia en cuanto a la edad que incluso preocupaba a la madre porque puede ponerla en situaciones difíciles, página 4 del mismo informe pericial.

No le justificamos, debió extremar en las circunstancias concretas la prudencia, no cabe apreciar el error alegado, reproche por omisióninjustificada, dolo de indiferencia, pero cosa distinta es que podamos decir que, de alguna manera, provocó o buscó provocar el vicio del consentimiento, como para justificar el otro reproche por acción, lo que, en ningún caso, resulta de la prueba, tampoco en verdad siquiera se argumenta.

Y así, ese consentimiento tendría repercusión si se dieran las otras circunstancias, que el autor sea una persona próxima al menor por edad y grado de desarrollo o madurez.

El delito se cometió, pero debe necesariamente contextualizarse con las circunstancias concretas en que tuvo lugar.

Carla tenía sólo 12 años, él 19, diferencia de edad que en principio llama la atención, y quizá seguramente más por la de ella que por la de varón, tanto como para impedir la exención, conectada con la atipicidad, pues se trataría de que existe un consentimiento válido anudado a esa doble proximidad del autor, requerida en aquel artículo 183 quarter, también en su equivalente actual, artículo 183 bis. Veíamos que, como referencia, puede considerarse el alejamiento de las franjas cronológicas que, ordinariamente, resultan del derecho comparado (entre 2 y 5 años), y aquí nos vamos, desde este punto de vista, a los siete.

Estimamos que demasiado, considerando que la STS antes referida de 14 de octubre de 2019, recordaba a su vez que podíamos leer en la "... STS nº 946/2016, de 15 de diciembre . Se trata de un supuesto de relaciones consentidas entre persona de 11 años y otra mayor que ella en 8 años y 7 meses, en una relación de "seudonoviazgo o prenoviazgo", estimando que "la relativamente próxima edad entre los mismos" se encontraba "fuera de los límites señalados, para la exclusión de responsabilidad, por la novedosa figura introducida, por la LO 1/2015, en el art. 183 quater del CP ".

Pero así, y se entenderá fácilmente porque titulamos este fundamento de las circunstancias modificativas, no agotamos la reflexión.

Porque Carla tenía 12 años, pero le faltaba sólo un mes para cumplir los 13, y porque Edmundo tenía 19, pero los había cumplido hacía sólo un mes. La diferencia de edad, así, si no del todo próxima, tampoco resultaba desde luego tan distante.

Y se daba el consentimiento, presupuesto, ya lo dijimos, imprescindible.

Un tercer elemento, proximidad por grado de desarrollo o madurez.

Carla, con sus rasgos de personalidad, pero que no tenían por qué ser, para sus iguales, o para sus similares, conocidos, sí su apariencia, su forma de presentarse, y con una voluntad de decisión. Edmundo, claro que más mayor, pero tampoco en esto tan diferente, sólo en la edad en la medida que hemos precisado, poco más de seis años, dos meses. Y sin que a su madurez ayudara la dedicación al estudio, o a un desempeño laboral, inapreciables según se refiere, alguna otra circunstancia, sino más bien, y dicho sin ofensa, la educación de una pista. La psicología forense, leemos en una de las sentencias que luego también referiremos, del pasado 30 de noviembre, no posee técnica específica alguna para evaluar la madurez en la toma de decisiones, pero la directa observación, la forma del lenguaje, la expresión, permite así concluirlo.

Había una diferencia de edad, evidente pero no obstativa a los efectos que planteamos, poca, si alguna, de madurez y, por lo demás, ese consentimiento tan reiterado.

La oportunidad de apreciar una atenuante analógica, atenuante analógica concebible según incluso aquella Circular que menciona la sentencia del Tribunal Supremo aludida, y repetida, en estas condiciones, surge.

Pues, aunque extraña, por no compararse con otra de las circunstancias de las previstas en el artículo 21 del Código Penal, sí se relacionaría directamente con los elementos definidores de un tipo, o de su exclusión.

En este sentido, la STS de 16 de diciembre de 2020, ROJ STS 4326/2020, resolvía,

"... En relación con este artículo 183 quater, decíamos en nuestra Sentencia 478/2019, de 14 de octubre de 2019 , que "la cláusula objeto de análisis devendrá aplicable precisamente cuando, pese a ser uno de los intervinientes en la relación menor de dieciséis años, hay una decisión libre y una actividad sexual compartida con una persona que, aun siendo mayor de edad, es próxima al menor en edad y madurez".

Así la aplica la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Vizcaya, que lo hace como una atenuante analógica muy cualificada, y, cuando pasa a individualizar la pena, dice lo siguiente: "Se rebaja en un grado y no los dos que la Ley permite, en tanto que solo concurre una atenuante y la entidad de la misma tampoco aconseja otra cosa valorando que la dismetría de madurez entre víctima y victimario era clara y no v.g. escasa o mínima".

Es esta la razón de esa rebaja de la pena en un grado, y, ciertamente, que haya tenido lugar tal reducción, es evidente que no es desfavorable para el acusado como dice el TSJPV, pero, que así sea, no implica que no pudiera ser más favorable, como sucedería de haber operado la rebaja en dos grados, como permite el art. 66.1.2ª CP , en que podría quedar reducida a dos años la de prisión.

De la lectura de los pasajes transcritos, resultan dos circunstancias: una, que asume que esa diferencia de cinco años de edad entre el acusado y la menor la considera de la suficiente proximidad como para no descartar la aplicación de la atenuante; y otra, consecuencia de lo anterior, que la razón fundamental para rebajar la pena está en esa mención a "clara" y su contraposición a "escasa o mínima", pero aplicando la pena inferior en un solo grado, y no en dos, tratando estos adjetivos como si fueran antónimos, cuando no debería ser así, porque antónimo, según el Diccionario de la RAE, "dícese de las palabras que expresan ideas opuestas o contrarias" y tanto es así que, entre los ejemplos que pone como muestra, están, precisamente, "claro y oscuro".

Queremos significar con esto que, diciéndose, como se dice, en los hechos probados que la dismetría era clara, ni implica ni deja de implicar que fuera escasa o mínima, sino que no era oscura, y hemos de recordar que el primer criterio de interpretación es el gramatical, de manera que, al no precisarse su intensidad, que es lo fundamental para valorar el alcance de la atenuante, y habiendo datos que permiten estimar en mayor grado esa intensidad, es por lo que estimamos procedente aplicar al máximo la reducción penológica que permite el art. 66.1.2ª CP .

Ciertamente, la primera sentencia, para la apreciación de la atenuante como muy cualificada, explica que concurren dos de los tres elementos del art. 183 quater (el consentimiento y edades próximas) y en cuanto al tercero (grado de madurez), que tampoco era inexistente, y es cuando, luego, dice que la dismetría de madurez era clara y contrapone este adjetivo a escasa o mínima, cuando opta por la rebaja en un solo grado. Sin embargo, como hemos anticipado, estos términos no son antónimos entre sí, y lo fundamental era precisar la intensidad, que, en el caso que nos ocupa, hay datos en los hechos probados como para considerar que la relación entre el acusado y la menor era muy cercana a la simetría en cuanto a desarrollo y madurez, o, por lo menos, que no existían unas diferencias tan sustanciales como para no reducir la pena en dos grados.

En efecto, el relato fáctico narra que los hechos tienen lugar en el contexto de una relación sentimental, lo que precisa de una cierta sintonía en términos de afectividad; es cierto que se da por probado que la menor no tenía capacidad para consentir relaciones sexuales y que la que nos ocupa fue su primera, pero también se dice que no se ha objetivado daño psíquico en ella, ni se han derivado secuelas de estos hechos, y esto no se debe aislar de ese contexto de afectividad en que tienen lugar la relación.

Estas circunstancias nos permiten pensar que, si no tan cercana a la simetría en cuanto al grado de madurez como para apreciar la exención de responsabilidad penal, desde luego no era tan lejana como para no considerarla muy próxima, o, al menos, no contamos con elementos que nos hagan descartar tal alternativa que, por ser favorable al acusado, es por la que habremos de decantarnos y, en consecuencia, aplicar la pena de prisión señalada para el delito por el que ha sido condenado, reducida en dos grados, que la fijamos en DOS años, porque, en último término, de esos hechos que se declaran probados, no se detecta un desequilibrio de madurez tan acusado entre la pareja, como para no reducir en otro grado más la pena".

Y hemos conocido hoy mismo, mientras terminábamos de redactar esta sentencia, la STS de 30 de noviembre de 2022, ROJ STS 4489/2022, que viene a negar incluso la posibilidad teórica de configurar esta modificativa, aunque, igualmente es cierto, en su fundamento séptimo termina diciendo, ... también hay que destacar que, en su caso, esa atenuante analógica, no podría aplicarse tampoco a un escenario como el que se describe en los hechos probados de acceso carnal sexual entre los jóvenes y la menor en un marco de una orgía sexual.

Aun así, teniendo en cuenta que el mismo Tribunal Supremo ha realizado su aplicación en otros casos, como el que ya hemos mencionado, STS de 16 de diciembre de 2020, y también en el analizado, como resalta el voto particular que soporta esa última sentencia de 30 de noviembre, en la STS 672/2022 de 1 de julio, siendo conscientes de la controversia, efectuaremos no obstante la estimación, en la comprensión que resulta la forma correcta que permite adecuar el reproche penal a la culpabilidad demostrada, dando respuesta así a la necesaria proporcionalidad. Ya que nos encontramos en un caso en el que dos casi iguales convienen en mantener las relaciones sexuales.

Apreciaremos pues una atenuante analógica que configuramos, de la posibilidad de hacerlo habla con detalle igualmente ese voto particular aludido, a partir de la disposición contenida en el nº 7 del artículo 21 en relación con el artículo que era 183 quarter, actual 183 bis, ambos preceptos del Código Penal, a la que, además, daremos la significación de muy cualificada entendiendo que, otra vez partiendo del consentimiento, prácticamente se daba una simetría en cuanto al grado de desarrollo y madurez, no siendo tampoco la diferencia de edad tan grande, al menos, tan distante de las que se establecen como referencia.

SEXTO-. De la determinación de las penas.

Son varias cuya imposición se solicita, de prisión, con la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo, de alejamiento y prohibición de comunicar, la medida de libertad vigilada y, se añade en el juicio en el momento de la calificación definitiva, la inhabilitación también especial prevista en el apartado tercero del artículo 192 del Código Penal.

La de prisión, sin duda, por su especial trascendencia, merece ser analizada en primer lugar. De ocho a doce años, preveía la legislación vigente al suceder los hechos, artículo 183.3 del Código Penal, de seis a doce, la actual, artículo 181.3 redactado por la LO 10/2022 de 6 de septiembre. Más favorable sin duda la segunda, pues la pena mínima es menor, aunque la discusión al respecto, tampoco en verdad seriamente planteada, pierde repercusión por lo que ahora diremos.

La atenuante, ya lo hemos señalado, reviste una significación cualificada, de manera que, con arreglo a la disposición prevista en el artículo 66.1.2ª del Código Penal, la prisión prevista habrá de aplicarse inferior en uno o dos grados, concretamente en este caso, en atención a la entidad de la circunstancia, hablábamos de prácticamente una simetría de desarrollo y madurez, no siendo la diferencia de edad obstativa, en dos.

De manera que nos situaríamos en una franja de entre dos y cuatro años con la legislación vigente en el momento de producirse el hecho, y de entre un año y seis meses y tres años, con la actual.

Consideramos, en cualquier caso, adecuada la de dos años, que entendemos correspondiente a esa indiferencia, que no dolo directo, que hubiera merecido sin duda otra respuesta, mostrada en relación con un problema de evidente seriedad, el normal desarrollo de la sexualidad de quien al fin y al cabo era una menor, por mucho que consintiera.

A la prisión deberá sumarse, artículo 192.1 del Código Penal, la medida de libertad vigilada, a cumplir con posterioridad a la anterior y cuyo contenido concreto deberá entonces establecerse, artículo 106.2 del mismo texto, también, artículo 192.3, la específica inhabilitación especial para el ejercicio de profesiones que se relacionen con menores, la consabida inhabilitación especial como accesoria, artículo 56, e, igualmente, para preservarse ese normal desarrollo de la menor, las prohibiciones previstas en el artículo 57.1 de nuevo del Código Penal.

La libertad vigilada habrá de extenderse durante cinco años, el alejamiento lo fijaremos en tres años más que la duración de la privativa de libertad, la inhabilitación especial específica, en cuatro años más, extensiones que consideramos ya suficientes para prevenir las finalidades de que se trata, teniendo en cuanta la edad de uno y otro.

SÉPTIMO-. De las demás consecuencias.

Resta lo relativo a las costas, artículo 123 del Código Penal, y responsabilidad civil, artículo 109 y siguientes.

Las costas, en la proporción correspondiente, pues cuatro fueron los delitos imputados y tres serán los pronunciamientos absolutorios, resultan de imposición legal, debiendo incluirse las causadas a instancia de la Acusación Particular pues ninguna causa justifica su exclusión, aunque sólo fuera, y no es que se trate justamente de esto, porque sus pretensiones presentaron correspondencia con las del Ministerio Fiscal.

Y en lo que se refiere a la responsabilidad civil hemos de pensar en el daño moral que deriva de un delito de esta naturaleza, de contenido sexual, (no en otra cosa, porque aunque el informe psicológico refiere cierta sintomatología, no la conecta con la relación con Edmundo que, por los motivos que antes señalamos, no analiza), aunque consentido en la forma que hemos visto, referido a una menor de edad, menor de dieciséis años, incapaz, en las circunstancias concretas, de prestar válidamente dicho consentimiento.

Estableceremos, no cabe otra opción, una cantidad alzada, simbólica si se quiere, moderando en algo la solicitud, tampoco desmedida en comparación con otros pronunciamientos en delitos de esta naturaleza, en atención a las circunstancias concretas concurrentes, que no consideraron las acusaciones. Seis mil euros por ello, que habrán de devengar el interés legal, artículo 576 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

En definitiva,