Sentencia SOCIAL Nº 329/2...io de 2021

Última revisión
10/01/2022

Sentencia SOCIAL Nº 329/2021, Juzgado de lo Social - Barcelona, Sección 13, Rec 194/2020 de 29 de Julio de 2021

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Orden: Social

Fecha: 29 de Julio de 2021

Tribunal: Juzgado de lo Social Barcelona

Ponente: VIVAS GONZALEZ, JUAN JOSE

Nº de sentencia: 329/2021

Núm. Cendoj: 08019440132021100163

Núm. Ecli: ES:JSO:2021:5398

Núm. Roj: SJSO 5398:2021

Resumen:

Encabezamiento

Juzgado de lo Social nº 13 de Barcelona

Avenida Gran Via de les Corts Catalanes, 111, edifici S - Barcelona - C.P.: 08075

TEL.: 938874520

FAX: 938844916

E-MAIL: social13.barcelona@xij.gencat.cat

N.I.G.: 0801944420208009407

Seguridad Social en materia prestacional 194/2020-A

-

Materia: Prestaciones

Entidad bancaria BANCO SANTANDER:

Para ingresos en caja. Concepto: 5213000000019420

Pagos por transferencia bancaria: IBAN ES55 0049 3569 9200 0500 1274.

Beneficiario: Juzgado de lo Social nº 13 de Barcelona

Concepto: 5213000000019420

Parte demandante/ejecutante: Mariola

Abogado/a: Ignacio García Gámez

Graduado/a social:

Parte demandada/ejecutada: INSTITUT NACIONAL DE LA SEGURETAT SOCIAL (INSS)

Abogado/a:

Graduado/a social:

SENTENCIA Nº 329/2021

En Barcelona a 29 de Julio de 2021.

Vistos por mi D. JUAN JOSÉ VIVAS GONZÁLEZ, Magistrado-Juez Titular del Juzgado de lo Social número trece de Barcelona, los presentes autos sobre INCAPACIDAD PERMANENTE ABSOLUTA subsidiariamente INCAPACIDAD PERMANENTE TOTAL, tramitados bajo el núm.194/2020, seguidos ante este Juzgado a instancia de Dª Mariola, con NIF nº NUM000, asistida del letrado D IGNACIO GARCÍA GÁMEZ, frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, defendida y representada por la letrada del Cuerpo de la Administración de la Seguridad Social Dª MÓNICA GONZÁLEZ DIAZ, y atendidos a los mismos se dicta la siguiente;

Antecedentes

PRIMERO.-Con fecha de 25/02/2020, la parte actora presentó ante el Juzgado Decano escrito de demanda, acompañada de sus copias y documentos, la cual tras su reparto correspondió su conocimiento al presente Juzgado, en la que previa exposición de los hechos y fundamentos jurídicos que consideró oportunos, suplicaba al Juzgado el dictado de sentencia conforme al suplico de su demanda.

SEGUNDO.-Admitida a trámite la demanda se citó a las partes al acto de juicio, que quedó finalmente fijado para el día 05/07/2021.

TERCERO.-El día señalado comparecieron las partes en legal forma. Abierto el acto de juicio por el juzgador, la parte actora se ratificó en la demanda, desistiendo de la petición de nulidad planteada con carácter subsidiaria, interesando en todo lo demás, el dictado de sentencia conforme al suplico de su demanda.

El INSS se opuso a la demanda, interesando la confirmación de las resoluciones impugnadas al no concurrir los presupuestos legales para el reconocimiento de los grados de incapacidad permanente interesados.

Asimismo indicó que en caso de estimarse la demanda, la base reguladora ascendería a 868,57 euros/ mes para la incapacidad permanente total e incapacidad permanente absoluta ambas derivadas de enfermedad común, siendo la fecha de efectos económicos el cese en la actividad. Admitiendo del mismo modo que la profesión habitual de Dª Mariola, con NIF nº NUM000 era la de COMERCIAL AL POR MENOR FLORES- RETA.

Abierta la fase probatoria se practicaron las pruebas propuestas y admitidas con el resultado que obra en los autos, a las que me remito por economía procesal. Tras lo cual se formularon las conclusiones por los letrados intervinientes, quedando los autos vistos para el dictado de la resolución pertinente.

Hechos

I.-Dª Mariola, nacida el NUM001/1968, con NIF nº NUM000, afiliada a la seguridad social con nº NUM002, de profesión habitual COMERCIO MENOR FLORES, inicio baja médica derivada de enfermedad común en fecha 31/01/2018, agotando el subsidio en fecha 29/07/2019.

Iniciado procedimiento de determinación de grado de incapacidad permanente, Dª Mariola, con NIF nº NUM000, fue reconocida por el ICAM emitiéndose dictamen de fecha 12/08/2019 con el diagnostico de 'fibromialgia, fatiga crónica y sensibilidad química múltiple, en seguimiento por servicios médicos especializados, pendiente de evolución '.

(Hechos que resultan del folio 62 al 86 de las actuaciones).

II.-Tras lo cual, por la Dirección Provincial de Barcelona del INSS, se dictó resolución de fecha 03/10/19 en la que resolvió 'I. No declarar a Mariola en grado alguno dé incapacidad permanente, derivada de enfermedad común, y denegar el derecho a prestaciones económica; porque no reúne el requisito de incapacidad permanente.

2. Extinguir la situación de incapacidad temporal con efectos desde el día do esta resolución'.

(Hechos que resultan del folio 85 de las actuaciones).

III.-Notificada la mentada resolución a Dª Mariola, con NIF nº NUM000, por la misma se presentó reclamación previa frente a la resolución de la D.P. del INSS de Barcelona de fecha 03//10/2019, siendo la misma resuelta mediante resolución de la D.P. de Barcelona del INSS el día 16/01/2020, por la que se desestimó la reclamación previa formulada por el mismo.

(Hechos resultantes del folio 87 las actuaciones, además de ser un hecho no discutido por las partes).

IV.-Notificada la anterior resolución de fecha 16/01/2020 a Dª Mariola, con NIF nº NUM000 , por la misma se presentó ante el decano de los juzgados de lo social de Barcelona, reclamación judicial en materia de prestaciones -seguridad social impugnando las resoluciones dictadas por el INSS con fecha 03/10/2019 y 16/01/2020, interesando el reconocimiento de grado de incapacidad permanente absoluta subsidiariamente incapacidad permanente total, ambas derivadas de enfermedad común, además de interesar la nulidad de lo actuado en el procedimiento administrativo con carácter subsidiario a las anteriores peticiones, habiendo correspondido el conocimiento de la misma a este juzgado, quedando registrada con el nº 194/2020.

En el acto de juicio la defensa de Dª Mariola, con NIF nº NUM000, abandonó la petición de nulidad formulada en su reclamación judicial con carácter subsidiario.

(Hechos que resultan del folio 1 al 52 de las actuaciones).

V.-Las partes están de acuerdo que en caso de estimarse la reclamación judicial de Dª Mariola, con NIF nº NUM000, la base reguladora ascendería a 868,57 euros/ mes para la incapacidad permanente total e incapacidad permanente absoluta ambas derivadas de enfermedad común, siendo la fecha de efectos económicos el cese en la actividad. Admitiendo del mismo modo que la profesión habitual de Dª Mariola, con NIF nº NUM000 era la de COMERCIAL AL POR MENOR FLORES- RETA.

(Hechos probados al existir conformidad -ex artículo 281.3 de la LEC y folio 113 de las actuaciones).

VI.-Las patologías/ dolencias que padece Dª Mariola, con NIF nº NUM000, son las siguientes:

1/.-Fibromialgia; síndrome de fatiga crónica severa; síndrome de sensibilización química; síndrome de sensibilización central); migraña crónica ( baja frecuencia- media 7 días/mes);

2/.- Pequeña hernia L-5-S-1; Leve discopatía L4-L5 sin hernia ni compromiso radicular; discretos cambios degenerativos de las articulaciones interapofisarias lumbares.

3/.- Asma bronquial; síndrome de intestino irritable; trastorno ansioso depresivo.

(Hechos que resultan de los folios 86, 87, 122 al 139, 169 y 170 de las actuaciones).

Fundamentos

PRIMERO.-Pretensión contenida en la demanda.

La parte demandante impugna la resolución dictada por la Dirección Provincial de Barcelona del INSS de fecha 03/10/2019, que acordó no declarar a la parte actora en grado de incapacidad permanente alguno, y resolución del mismo órgano de fecha 16/01/2020 que desestimó la reclamación previa en vía administrativa planteada por la parte actora.

Los argumentos esgrimidos por la parte actora, fueron que el conjunto de patologías que padece suponen un obstáculo insalvable para la realización no solo de su profesión habitual sino que de cualquier actividad por muy liviana y sedentaria que fuese.

Terminando por interesar el dictado de sentencia conforme a lo solicitado.

SEGUNDO.-Oposición a la demanda.

EL INSS se opuso a la demanda interesando la confirmación de las resoluciones impugnadas al no concurrir los presupuestos legales para el reconocimiento de ninguno de los grados de incapacidad permanente interesados, solicitando la desestimación de la demanda.

Asimismo indicó que en caso de estimarse la demanda, la base reguladora ascendería a 868,57 euros/ mes para la incapacidad permanente total e incapacidad permanente absoluta ambas derivadas de enfermedad común, siendo la fecha de efectos económicos el cese en la actividad. Admitiendo del mismo modo que la profesión habitual de Dª Mariola, con NIF nº NUM000 era la de COMERCIAL AL POR MENOR FLORES- RETA.

TERCERO.-Objeto litigioso.

El objeto de la presente litis, de conformidad con expuesto por los Letrados intervinientes en su escrito de demanda y contestación a la misma, y las matizaciones realizadas en el acto de juicio se centra en determinar cuáles son las dolencias que afectan a la parte actora y si las mismas hacen tributaria a la parte actora de cualquiera de los grados de incapacidad permanente interesados.

CUARTO.- Valoración de la prueba.

Son pruebas propuestas y practicadas a instancia de las partes, la documental propuesta por las partes, expediente administrativo, y pericial, en los términos que obran en la grabación.

Al amparo de lo dispuesto en el artículo 97.2 de la LRJS, se indica que los hechos declarados probados en la presente son el resultado de la valoración conjunta y conforme a las reglas de la sana critica de la prueba practicada, teniendo en cuenta lo dispuesto por la LEC en los artículos 319 y 326 de la LEC, cuanto a los documentos públicos y privados, por lo que se refiere a la pericial propuesta lo dispuesto en el artículo 348 de la LEC, y el artículo 281.3 de la LEC y 405.2 de la LEC en cuanto a los hechos respecto de los que existía conformidad o no han sido negados por la parte demandada.

Partiendo de tales consideraciones, han resultado probados los siguientes hechos:

I.-Dª Mariola, nacida el NUM001/1968, con NIF nº NUM000, afiliada a la seguridad social con nº NUM002, de profesión habitual COMERCIO MENOR FLORES, inicio baja médica derivada de enfermedad común en fecha 31/01/2018, agotando el subsidio en fecha 29/07/2019.

Iniciado procedimiento de determinación de grado de incapacidad permanente, Dª Mariola, con NIF nº NUM000, fue reconocida por el ICAM emitiéndose dictamen de fecha 12/08/2019 con el diagnostico de 'fibromialgia, fatiga crónica y sensibilidad química múltiple, en seguimiento por servicios médicos especializados, pendiente de evolución '.

(Hechos que resultan del folio 62 al 86 de las actuaciones).

II.-Tras lo cual, por la Dirección Provincial de Barcelona del INSS, se dictó resolución de fecha 03/10/19 en la que resolvió 'I. No declarar a Mariola en grado alguno dé incapacidad permanente, derivada de enfermedad común, y denegar el derecho a prestaciones económica; porque no reúne el requisito de incapacidad permanente.

2. Extinguir la situación de incapacidad temporal con efectos desde el día do esta resolución'.

(Hechos que resultan del folio 85 de las actuaciones).

III.-Notificada la mentada resolución a Dª Mariola, con NIF nº NUM000, por la misma se presentó reclamación previa frente a la resolución de la D.P. del INSS de Barcelona de fecha 03//10/2019, siendo la misma resuelta mediante resolución de la D.P. de Barcelona del INSS el día 16/01/2020, por la que se desestimó la reclamación previa formulada por el mismo.

(Hechos resultantes del folio 87 las actuaciones, además de ser un hecho no discutido por las partes).

IV.-Notificada la anterior resolución de fecha 16/01/2020 a Dª Mariola, con NIF nº NUM000 , por la misma se presentó ante el decano de los juzgados de lo social de Barcelona, reclamación judicial en materia de prestaciones -seguridad social impugnando las resoluciones dictadas por el INSS con fecha 03/10/2019 y 16/01/2020, interesando el reconocimiento de grado de incapacidad permanente absoluta subsidiariamente incapacidad permanente total, ambas derivadas de enfermedad común, además de interesar la nulidad de lo actuado en el procedimiento administrativo con carácter subsidiario a las anteriores peticiones, habiendo correspondido el conocimiento de la misma a este juzgado, quedando registrada con el nº 194/2020.

En el acto de juicio la defensa de Dª Mariola, con NIF nº NUM000, abandonó la petición de nulidad formulada en su reclamación judicial con carácter subsidiario.

(Hechos que resultan del folio 1 al 52 de las actuaciones).

V.-Las partes están de acuerdo que en caso de estimarse la reclamación judicial de Dª Mariola, con NIF nº NUM000, la base reguladora ascendería a 868,57 euros/ mes para la incapacidad permanente total e incapacidad permanente absoluta ambas derivadas de enfermedad común, siendo la fecha de efectos económicos el cese en la actividad. Admitiendo del mismo modo que la profesión habitual de Dª Mariola, con NIF nº NUM000 era la de COMERCIAL AL POR MENOR FLORES- RETA.

(Hechos probados al existir conformidad -ex artículo 281.3 de la LEC y folio 113 de las actuaciones).

VI.-Las patologías/ dolencias que padece Dª Mariola, con NIF nº NUM000, son las siguientes:

1/.-Fibromialgia; síndrome de fatiga crónica severa; síndrome de sensibilización química; síndrome de sensibilización central); migraña crónica ( baja frecuencia- media 7 días/mes);

2/.- Pequeña hernia L-5-S-1; Leve discopatía L4-L5 sin hernia ni compromiso radicular; discretos cambios degenerativos de las articulaciones interapofisarias lumbares.

3/.- Asma bronquial; síndrome de intestino irritable; trastorno ansioso depresivo.

(Hechos que resultan de los folios 86, 87, 122 al 139, 169 y 170 de las actuaciones).

QUINTO.-Incapacidad permanente.Incidencia de las patologías en la capacidad laboral.

Según el art. 194.1 del Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, 'la incapacidad permanente, cualquiera que sea su causa determinante, se clasificará, en función del porcentaje de reducción de la capacidad de trabajo del interesado, valorado de acuerdo con la lista de enfermedades que se apruebe reglamentariamente en los siguientes grados: a) Incapacidad permanente parcial; b) Incapacidad permanente total; c) Incapacidad permanente absoluta; y, d) Gran invalidez.

Conforme la Disposición Transitoria Vigésimo Sexta del TRLGSS, hasta que no se desarrolle reglamentariamente dicho artículo, será de aplicación la siguiente redacción:

1. La incapacidad permanente, cualquiera que sea su causa determinante, se clasificará con arreglo a los siguientes grados:

a) Incapacidad permanente parcial para la profesión habitual.

b) Incapacidad permanente total para la profesión habitual.

c) Incapacidad permanente absoluta para todo trabajo.

d) Gran invalidez.

2. Se entenderá por profesión habitual, en caso de accidente, sea o no de trabajo, la desempeñada normalmente por el trabajador al tiempo de sufrirlo. En caso de enfermedad común o profesional, aquella a la que el trabajador dedicaba su actividad fundamental durante el período de tiempo, anterior a la iniciación de la incapacidad, que reglamentariamente se determine.

3. Se entenderá por incapacidad permanente parcial para la profesión habitual la que, sin alcanzar el grado de total, ocasione al trabajador una disminución no inferior al 33 por ciento en su rendimiento normal para dicha profesión, sin impedirle la realización de las tareas fundamentales de la misma.

4. Se entenderá por incapacidad permanente total para la profesión habitual la que inhabilite al trabajador para la realización de todas o de las fundamentales tareas de dicha profesión, siempre que pueda dedicarse a otra distinta.

5. Se entenderá por incapacidad permanente absoluta para todo trabajo la que inhabilite por completo al trabajador para toda profesión u oficio.

6. Se entenderá por gran invalidez la situación del trabajador afecto de incapacidad permanente y que, por consecuencia de pérdidas anatómicas o funcionales, necesite la asistencia de otra persona para los actos más esenciales de la vida, tales como vestirse, desplazarse, comer o análogos.'

Dos. Hasta que no se desarrolle reglamentariamente dicho artículo, todas las referencias que en este texto refundido y en las demás disposiciones se realizasen a la 'incapacidad permanente parcial' deberán entenderse hechas a la 'incapacidad permanente parcial para la profesión habitual'; las que se realizasen a la 'incapacidad permanente total' deberán entenderse hechas a la 'incapacidad permanente total para la profesión habitual'; y las hechas a la 'incapacidad permanente absoluta', a la 'incapacidad permanente absoluta para todo trabajo'.'.

Sobre los grados de incapacidad permanente debemos de citar la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León de Burgos, Sala de lo Social, Sentencia 164/2020 de 7 May. 2020, Rec. 133/2020 que sintetiza muy bien los criterios y presupuestos a tener en cuenta para el reconocimiento de tales grados de incapacidad permanente razonando:'la 'jurisprudencia y doctrina coinciden en las notas características que definen el concepto legal de la invalidez permanente, a saber:

1) Alteración grave de la salud, lo que hace referencia a que las diversas enfermedades deben ser intelectualmente integradas y valorarse la totalidad de ellas en su conjunto, de tal modo, que aunque los diversos padecimientos que integren su estado patológico, considerados aisladamente, no determinen un grado de incapacidad, sí pueden llevar a tal conclusión, si se ponderan y valoran conjuntamente, con independencia de la contingencia, común o profesional, que las haya originado; exige también la norma un tratamiento médico previo y el alta en dicho tratamiento, cuya no finalización impide, temporalmente, la valoración.

2) El carácter objetivable de las reducciones anatómicas o funcionales ('susceptibles de determinación objetiva'), lo que implica la exigencia de que se pueda fijar un diagnóstico médico, de forma indudable de acuerdo con los criterios comúnmente aceptados de la ciencia médica, y huyendo de las meras especulaciones subjetivas, o de las vaguedades, inconcreciones o descripciones carentes de base científica.

3) La condición permanente y previsiblemente definitivas de las lesiones, esto es, incurables, irreversibles; siendo suficiente una previsión seria de irreversibilidad para fijar el concepto de invalidez permanente, ya que, al no ser la Medicina una ciencia exacta, sino fundamentalmente empírica, resulta difícil la absoluta certeza del pronóstico, que no puede emitirse sino en términos de probabilidad. Por eso, el precepto que se comenta añade que 'no obstará a tal calificación la posibilidad de recuperación de la capacidad laboral del inválido si dicha posibilidad se estima médicamente como incierta o a largo plazo.

4) La gravedad de las reducciones, desde la perspectiva de su incidencia laboral, hasta el punto de 'que disminuyan o anulen' su capacidad laboral en función de la profesión habitual o del grado de incapacidad que se postule; constituyéndose éste en el requisito central de la incapacidad permanente, pues resulta intrascendente una lesión -por grave que sea- que no incide en la capacidad laboral. A su vez, como luego se verá, según que el grado de afectación de la capacidad laboral sea mayor o menor, estaremos ante uno u otro grado de la misma.

En ese sentido, procede primeramente resaltar que la doctrina jurisprudencial emanada de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, ha venido elaborando cuáles son los contornos de la protección invalidante de nuestro Sistema de la Seguridad Social, y en su consecuencia, cómo debe de realizarse la valoración de las dolencias del trabajador que, siendo objetivables, sean tenidas previsiblemente como definitivas, tal y como finalmente queden judicialmente acreditadas, que son las que conforman las que tienen que ser, a esos efectos, tenidas en cuenta ( artículo 134.1 de la LGSS EDL 1994/16443).

Doctrina ésta, que hasta el momento, cabe que se pueda resumir en los siguientes términos:

a) Que debe de acomodarse la decisión que en cada supuesto se deba de adoptar, a un necesario proceso de individualización, en atención a cuáles sean las concretas particularidades del caso a enjuiciar.

b) Que, dado el carácter marcadamente profesional de nuestro Sistema de protección social en relación con la invalidez, lo que interesa valorar es, cual sea la capacidad laboral residual que, las secuelas que han sido tenidas como definitivas, permiten al afectado. Y ello, bien sea para la que haya venido siendo su profesión habitual hasta el momento de acaecer la incidencia presuntamente invalidante, o bien, en general, para cualquier otra actividad u oficio. De donde derivará una u otra calificación de las mismas, de acuerdo con los distintos tipos invalidantes que vienen legalmente previstos, actualmente en el artículo 137 de la LGSS EDL 1994/16443.

c) Que esa valoración de teórica capacidad laboral, tiene que verificarse teniendo en cuenta que, la prestación de un trabajo o actividad, debe ser realizado en condiciones normales de habitualidad, a los efectos de que, con un esfuerzo normal, se pueda obtener el rendimiento que sea razonablemente exigible; sin que por lo tanto, sea preciso para ello la adición, por parte del sujeto afectado, de un sobreesfuerzo que deba ser tenido como especial, y además, prestando ese trabajo concreto, o desarrollada la actividad, tanto con la necesaria profesionalidad, como conforme a las exigencias normales de continuidad, dedicación y eficacia, que son legalmente exigibles, y consecuentemente, con desempeño de un modo continuo y de acuerdo con la jornada laboral que sea la ordinaria en el sector de actividad o en la empresa concreta.

d) Así como, finalmente, el desempeño de la teórica actividad, no debe de implicar un incremento del riesgo físico, propio o ajeno, de compañeros de trabajo o de terceros.

... Sentado lo anterior debemos de señalar que es doctrina reiterada de los distintos Tribunales Superiores de Justicia, que se habrá de entender por incapacidad permanente total conforme el artículo 137.4 de la LGSS, las dolencias que inhabiliten al trabajador para la realización de todas o las más fundamentales tareas de su profesión, siempre que pueda dedicarse a otra distinta.

Tal como se declara por el artículo 137.1 de la LGSS, se entenderá por incapacidad permanente total para la profesión habitual la que inhabilite al trabajador para la realización de todas o las más fundamentales tareas de dicha profesión, siempre que pueda dedicarse a otra distinta. De acuerdo con el artículo 136 de la LGSS, la invalidez permanente configurada en la acción protectora de la Seguridad Social es de tipo profesional y por ello, para su debida calificación hay que partir de las lesiones que presenta el beneficiario y ponerlas en relación con su actividad laboral para comprobar las dificultades que provocan en la ejecución de tareas específicas para su profesión, y proceder a declarar la invalidez permanente total cuando inhabiliten para desarrollar todas o las más fundamentales tareas de su profesión habitual, con un mínimo de capacidad o eficacia y con rendimiento económico aprovechable y sin que se trata de la mera posibilidad de ejercicio esporádico de una determinada tarea, sino de su realización conforme a las exigencias de continuidad, dedicación y eficacia. Reiterada doctrina jurisprudencial que, interpretando el art. 137.5 de la Ley General de la Seguridad Social , ha declarado que debe reconocerse el grado de incapacidad permanente absoluta cuando las secuelas del accidente o de la enfermedad, definitivas e irreversibles impidan al trabajador prestar cualquiera de los quehaceres retribuidos que ofrezca el mundo laboral, no pudiendo ser entendido ello a través de una interpretación literal y rígida que nos llevaría a la imposibilidad de su aplicación, y sí por el contrario, en forma flexible para su adaptación a las cambiantes formas en que la actualidad laboral se muestra, valorando primordialmente la real capacidad de trabajo residual que el enfermo conserva, y teniendo en cuenta que el desempeño de todo trabajo retribuido lleva consigo el sometimiento a una disciplina laboral, trabajo que siempre se requiere ha de desarrollarse con profesionalidad y de modo continuo no susceptible de fases de reposo y de fases de actividad.

Como mantiene la jurisprudencia, deberá declararse la invalidez absoluta cuando resulte una inhabilitación completa del trabajador para toda profesión u oficio, al no estar en condiciones de acometer ningún quehacer productivo, porque las aptitudes que le restan carecen de suficiente relevancia en el mundo económico para concertar alguna relación de trabajo retribuida ( STS de 18-1- 1988 y de 25-1-1988), implicando no sólo la posibilidad de trasladarse al lugar de trabajo por sus propios medios y permanecer en él durante toda la jornada ( STS de 25-3-1988) y efectuar allí cualquier tarea, sino la de llevarla a cabo con un mínimo de profesionalidad, rendimiento y eficacia, actuando de acuerdo con las exigencias, de todo orden, que comporta la integración en una empresa, en régimen de dependencia de un empresario, dentro de un orden preestablecido y en interrelación con los quehaceres de otros compañeros ( STS de 12-7-1986 y de 30-9- 1986), por cuanto no es posible pensar que en el amplio campo de las actividades laborales exista alguna en la que no sean exigibles esos mínimos de dedicación, diligencia y atención que son indispensables en el más simple de los oficios y en la última de las categorías profesionales, salvo que se den un singular afán de superación y espíritu de sacrificio por parte del trabajador y un grado intenso de tolerancia en el empresario pues, de no coincidir ambos, no cabe mantener como relaciones laborales normales aquellas en las que se ofrezcan tales carencias ( STS de 21-1-1988).

Por tanto, no se trata de la mera posibilidad del ejercicio esporádico de una determinada tarea, sino de su realización conforme a las exigencias mínimas de continuidad, dedicación y eficacia ( STS de 6-2-1987), y estando por ello incapacitado para asumir cualquier género de responsabilidad laboral, por liviana o sencilla que sea la profesión u oficio elegido ( STS de 29-09-87). En consecuencia, habrá invalidez permanente absoluta siempre que las condiciones funcionales médicamente objetivables del trabajador le inhabiliten para cualquier trabajo que tenga una retribución ordinaria dentro del ámbito laboral ( STS de 23-3-1988 y de 12-4-1988). Es en tal sentido que se ha declarado que lo preceptuado en el artículo 137.5 de la LGSS EDL 1994/16443 no debe ser objeto de una interpretación literal y rígida, que llevaría a una imposibilidad de su aplicación, sino que ha de serlo de forma flexible.'

Además de lo anterior, en la valoración a realizar no cabe tener en cuenta las dificultades que pueda tener el trabajador para encontrar empleo por razón de su falta de conocimientos o preparación, pues las limitaciones para el trabajo han de provenir de alteraciones en su salud, según recoge el primero de estos preceptos y reitera la Sala de lo Social del Tribunal Supremo interpretando la normativa precedente, de análogo contenido ( STS de 23 de junio de 1986).

Sentado lo expuesto, valorada la prueba practicada en conciencia y conforme a las reglas de la sana crítica, en especial el expediente administrativo y la documental médica y periciales, dando prioridad a la emitida por médicos de la sanidad pública sobre la privada y de especialistas frente a generalistas, folios 86, 87, 122 al 139, 169 y 170 de las actuaciones, debemos concluir que las dolencias y limitaciones que afectan a la parte actora son las siguientes:

1/.-Fibromialgia; síndrome de fatiga crónica severa; síndrome de sensibilización química; síndrome de sensibilización central); migraña crónica ( baja frecuencia- media 7 días/mes).

Estas dolencias por la clínica que provocan en la actora determinan que la misma sea tributaria de grado de incapacidad permanente absoluta, especialmente reveladores son los informes de reumatología del hospital Vall de Hebrón, en los que se indica ( folios 127 al 136 de las actuaciones) 'Actualmente la paciente presenta un empeoramiento de su sintomatología relacionada con la fatiga, con la presencia de agotamiento extremo y empeoramiento de los dolores de forma generalizada, relacionadas con la fibromialgia. Precisa del soporte de bastón para la deambulación y en ocasiones caminador. A nivel cognitivo presenta dificultades para escribir y leer con episodios de mareo e inestabilidad con la fijación de la mirada en el texto. En los últimos meses ha iniciado episodios de taquicardia y dolor torácico de características punzantes-opresivas, que no despiertan por la noche pero que se acompañan de palpitaciones. Con estudio electrocardiográfico y radiológico dentro de la normalidad por lo que se ha remitido a consultas externas de Cardiología para descartar patología orgánica subyacente. Por todo ello la paciente presenta importantes dificultades para la realización de las actividades básicas de la vida diaria para las que necesita ayuda de otra persona lo que conlleva una importante disminución de su calidad de vida'.

Con este cuadro es manifiesto que la actora no puede acometer actividades que comporten actividad física ni intelectual, dado que cualquier actividad por muy liviana le provoca agotamiento y dolores y a nivel intelectual no puede leer ni escribir con mareos. Haciendo tales dolencias tributarias a la actora del grado de incapacidad permanente absoluta.

En esta línea se ha manifestado la sala de lo social del TSJ de Cataluña, baste citar la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sentencia 4035/2019 de 26 Jul. 2019, Rec. 741/2019 que indicó '.... En cuanto a la fibromialgia, esta Sala viene declarando reiteradamente que su diagnóstico no determina automáticamente el reconocimiento de un grado de incapacidad permanente, siendo necesario, además del diagnóstico diferencial, la constancia de datos tales como el número de puntos gatillo positivos, el tiempo de evolución de la enfermedad, el tratamiento o tratamientos específicos prescritos a la afectada y la respuesta a los mismos, así como, y esencialmente, el nivel de repercusión funcional en su caso concreto, puesto que, como es sabido, la fibromialgia no sólo incide de forma diferente según las personas, sino que también varía la repercusión funcional en la misma persona de un día a otro, e incluso en función de las horas del día, pudiendo provocar desde la más absoluta de las incapacidades hasta una irrelevante repercusión funcional, paliable con tratamiento farmacológico adecuado (STSJ Catalunya STSJ, del 03 de Noviembre del 2010 ( ROJ: STSJ CAT 8529/2010) Recurso: 431/2010 .

En efecto, tiene dicho la Sala que ' la fibromialgia puede oscilar desde la absoluta imposibilidad de realizar tareas tan livianas como levantar o asir un objeto e escaso peso, pasando por la limitación exclusivamente para esfuerzos intensos por aparecer un cansancio precoz, y hasta la inexistencia de repercusión funcional alguna, de ser posible el desarrollo de las actividades cotidianas sin interferencia del dolor músculo-esquelético' ( STSJ Catalunya de 10 de diciembre de 2005 /JUR 200534637), habiéndose apreciado el grado de absoluto de incapacidad en los casos en que existe una severidad notoria de la fibromialgia: STSJ, Social sección 1 del 03 de Noviembre del 2010 ( ROJ: STSJ CAT 8520/2010) Recurso: 1120/2010 STSJ, Social sección 1 del 22 de Abril del 2010 ( ROJ: STSJ CAT 4507/2010) Recurso: 3575/2009 4035/2019 También se aprecia el grado de absoluta cuando concurre con otras enfermedades significativas como depresiones graves o severas, (vid STSJ Catalunya 23 marzo 2006 JUR 2006241267). SSTSJ 12 de Enero del 2011 ( ROJ: STSJ CAT 15/2011) Recurso: 2112/2010 . STSJ, 5 de Diciembre del 2009 ( ROJ: STSJ CAT 14398/2009 ) ; 21 de Julio del 2009 ( ROJ: STSJ CAT 9437/2009), Recurso: 4966/2008 , etc.

En cuanto al Síndrome de fatiga crónica la Sala ya ha dicho, entre otras en STSJ Catalunya del 26 de Julio del 2011 ( ROJ: STSJ CAT 8237/2011) Recurso: 6070/2010 que para que el Síndrome de Fatiga Crónica sea tributario de una incapacidad permanente que ha de ser severo y comportar sintomatología intensa y acusada con virtualidad incapacitante ( STSJ Catalunya 3 noviembre de 2010, Rec 1163/2010 ), siendo que se suele declarar en situación de incapacidad permanente absoluta a las personas que sufren el SFC en grado III o IV, ya que se trata de un diagnóstico que comporta la constatación de una limitación tan grave de la capacidad de esfuerzo que impide a quien la sufre cualquier trabajo, ya que no puede realizar esfuerzos elementales, lo cual equivale a valorar que no pueda desarrollar un trabajo con un mínimo de eficacia y responsabilidad. Así, las SSTSJ Catalunya de 24-10- 07 , 27-03-07 , 6-02-2007 , 2-02-07 , y más recientemente en STSJ Catalunya de 4 de noviembre de 2010, Recurso 1074/2010 . Así mismo, respecto de SFC grado III, esta Sala tiene dicho que hoy por hoy comporta, mientras no haya un tratamiento paliativo, una incapacidad permanente absoluta, ya que se trata de un diagnóstico de enfermedad crónica, muy incapacitante y a pesar de las técnicas paliativas, no existe una perspectiva de curación, sin perjuicio de la revisión de grado que contempla el art. 143LGSS(Vid STSJ Catalunya 8 de octubre de 2010, Recurso 7883/2009 ).'

En suma, las limitaciones físicas e intelectuales que tales dolencias provocan en la actora le impiden el desempeño de cualquier actividad por muy liviana y sedentaria que fuese, siendo la misma tributaria de un grado de incapacidad permanente absoluta para el ejercicio de cualquier profesión derivada de enfermedad común.

2/.- Pequeña hernia L-5-S-1; Leve discopatía L4-L5 sin hernia ni compromiso radicular; discretos cambios degenerativos de las articulaciones interapofisarias lumbares.

Tales dolencias por si solas no harían a la actora tributarias de grado de incapacidad permanente ni total ni absoluta, por cuanto, de estas dolencias lo más relevante es una pequeña hernia a nivel de L5-S1. No teniendo tales dolencias por si solas entidad para hacer tributaria a la actora de grado de incapacidad permanente alguno.

Sin embargo si conjugamos tales dolencias con las que hemos analizado en el punto anterior, se viene a corroborar las consideraciones de que la actora es tributaria de grado de incapacidad permanente absoluta.

3/.- Asma bronquial; síndrome de intestino irritable; trastorno ansioso depresivo.

Respecto de estas dolencias, debemos concluir al igual en el punto anterior, que por sí solas no tienen entidad para determinar grado de incapacidad permanente alguno.

El asma bronquial no limita la capacidad laboral de la actora. El intestino irritable otro tanto de lo mismo.

En cuanto al trastorno ansioso depresivo tampoco provocaría limitaciones en la capacidad laboral de la actora. Respecto de esta última dolencia debemos tener en cuenta la sentencia el TSJ de Cataluña, sentencia nº 1686/2016, de 11 de marzo que señalo '.... En efecto, esta Sala ha declarado que entiende tributarios de una Incapacidad permanente absoluta aquellos cuadros crónicos, persistentes, y graves o severos : STSJ Catalunya núm. 1221/2011 de 15 febrero JUR 2011 160121; STSJ Catalunya 03 de Noviembre del 2010 ( ROJ: STSJ CAT 8520/2010) Recurso: 1120/2010 , STSJ Catalunya de 22 de diciembre de 1998 ; AS 1998 7658 , de 03 de Noviembre del 2010 ( ROJ: STSJ CAT 8520/2010 ) . núm. 6087/2001 de 12 julio ; 969/1995, de 11 de febrero ; 5.349/1995 y 5.352/1995, de 6 de octubre ; 5.440/1996, de 25 de julio ; y más recientemente, 5.259/2001, de 18 de junio ; 7.775/2001, de 15 de octubre y 2.994/2002, de 11 de abril , con cita de las Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 29 de enero , 16 de febrero , 9 de abril y 14 de julio de 1.987 , 17 y 23 de febrero de 1.988 , 30 de enero de 1.989 y 22 de enero de 1.990 -, calificándose por ejemplo como:

- Incapacidad permanente absoluta : depresión mayor severa, Sentencia 14 abril 2004 , AS 20041881; depresión mayor recidivante grave sin síntomas psicóticos, evolución tórpida, Sentencia 22 diciembre 1998, nº 9586/1998 , AS 19987658; Trastorno Depresivo Mayor Cronificado, de más de tres años de Evolución, Sentencia núm. 2543/2006 de 23 marzo JUR 2006 241267; Trastorno depresivo mayor grave, Sentencia núm. 6627/2004 de 1 octubre JUR 2004314518; trastorno Depresivo Mayor Cronificado, de más de tres años de evolución concurrente con Fibromialgia con afectación a toda la musculatura, Sentencia núm. 2543/2006 de 23 marzo JUR 2006241267 ; proceso de deterioro cognitivo y trastorno depresivo - ansioso por estrés post-traumático Sentencia núm. 7565/2001 de 5 octubre JUR 20025603.

La Sala, por otro lado, ha considerado como:

- No incapacitante : depresión mayor recurrente dentro de una distimia, trastorno histriónico y pasivo-depresivo de la personalidad, trastorno disociativo- agorafobia con tratamiento neuropsiquiátrico con mal pronóstico (vid Sentencia núm. 2004/2003 de 25 marzo JUR 2003130424); trastorno depresivo moderado con somatizaciones; Sentencia núm. 8846/2004 de 10 diciembre JUR 200534637;Distimia en grado moderado de tres años de evolución con sintomatología de mediana intensidad. Sentencia núm. 3836/1998 de 30 junio AS 19983173 síndrome depresivo ansioso, depresión mayor recurrente , episodios de ansiedad, ambas de carácter moderado, en tratamiento Sentencia núm. 5311/2008 de 26 junio JUR 2008316579; Trastorno depresivo mayor y trastorno de la personalidad en tratamiento. Sentencia núm. 6087/2001 de 12 julio JUR 2001274806(se considera en IPT por otras dolencias descartando la IP absoluta por la patología psiquiátrica)'.

Siendo así las cosas, valorando la totalidad de las dolencias que afectan a la actora y las limitaciones que cada una de ellas provocan en la capacidad laboral de la actora, debemos concluir que la parte actora es acreedora del grado de incapacidad permanente absoluta para el desempeño de cualquier profesión, derivada de enfermedad común, con derecho a lucrar prestación calculada sobre el 100% de la base reguladora de 868,57 euros/mes, con fecha de efectos económicos el cese en la actividad, con las revalorizaciones y actualización que procedan, todo ello con revocación de las resoluciones de la D.P. del INSS de fecha 03/10/19 y 16/01/2020 que fueron objeto de impugnación.

SEXTO.-En materia de costas no se hacen pronunciamientos.

VISTOS los artículos citados y demás de general aplicación al caso.

Fallo

Que debo estimar y estimo la demanda formulada por Dª Mariola, con NIF nº NUM000, asistida del letrado D IGNACIO GARCÍA GÁMEZ, frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, defendida y representada por la letrada del Cuerpo de la Administración de la Seguridad Social Dª MÓNICA GONZÁLEZ DIAZ, y en consecuencia reconocer a la parte actora grado de incapacidad permanente absoluta para el desempeño de cualquier profesión, derivada de enfermedad común, con derecho a lucrar prestación calculada sobre el 100% de la base reguladora de 868,57 euros/mes, con fecha de efectos económicos el cese en la actividad, con las revalorizaciones y actualización que procedan, todo ello con revocación de las resoluciones de la D.P. del INSS de fecha 03/10/19 y 16/01/2020 que fueron objeto de impugnación.

En materia de costas no se hacen pronunciamientos.

Notifíquese la presente resolución a las partes. Esta sentencia no es firme, cabe contra ella recurso de suplicación ante la Sala de lo Social del TSJ de Cataluña, que deberá ser anunciado ante este Juzgado en el plazo de cinco días desde su notificación, en el modo y forma previstos en la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social, arts. 194 y 196. Al interponer el recurso, todo el que no tenga la condición de trabajador o causahabiente suyo o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social o, en su caso, beneficiario de la asistencia jurídica gratuita entregará resguardo de haber constituido deposito en la cuenta de depósitos y consignaciones que este Juzgado ( art. 229.1.a) Ley Reguladora de la Jurisdicción Social).

Así por esta mi sentencia la pronuncio, mando y firmo juzgando en la instancia.

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