Sentencia SOCIAL Nº 513/2017, Tribunal Superior de Justicia de Canarias, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 87/2017 de 27 de Abril de 2017

Encabezamiento

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Sección: ARM
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA. SALA DE LO SOCIAL
Plaza de San Agustín Nº6
Las Palmas de Gran Canaria
Teléfono: 928 32 50 06
Fax.: 928 32 50 36
Email: socialtsj.lpa@justiciaencanarias.org
Rollo: Recursos de Suplicación
Nº Rollo: 0000087/2017
NIG: 3500944420160000205
Materia: Prestaciones
Resolución:Sentencia 000513/2017
Proc. origen: Seguridad Social en materia prestacional Nº proc. origen: 0000201/2016-00
Órgano origen: Juzgado de lo Social Nº 1 de Gáldar
Intervención: Interviniente: Abogado:
Recurrente Mariano LILIANA DEL PILAR OLIVA GARCIA
Recurrido INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL SERVICIO JURÍDICO SEGURIDAD
SOCIAL LP
En Las Palmas de Gran Canaria, a 27 de abril de 2017.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma de CANARIAS
en Las Palmas de Gran Canaria formada por los Iltmos. Sres. Magistrados D. HUMBERTO GUADALUPE
HERNÁNDEZ, Dña. MARÍA JESÚS GARCÍA HERNÁNDEZ y D. JAVIER RAMÓN DÍEZ MORO, ha
pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
SENTENCIA
En el Recurso de Suplicación núm. 0000087/2017, interpuesto por D. Mariano , frente a Sentencia
000188/2016 del Juzgado de lo Social Nº 1 de Gáldar los Autos Nº 0000201/2016 en reclamación de
Prestaciones siendo Ponente el ILTMO. SR. D. HUMBERTO GUADALUPE HERNÁNDEZ.

Antecedentes

PRIMERO.- Según consta en Autos, se presentó demanda por D. Mariano , en reclamación de Prestaciones siendo demandado el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL.



SEGUNDO.- En la citada Sentencia y como hechos probados, se declaran los siguientes:
PRIMERO.- El actor, D. Mariano , nacido en fecha NUM000 /1966; con D.N.I. nº. NUM001 , afiliado al Régimen Especial de Trabajadores Autónomos de la Seguridad Social con el número NUM002 ; tiene como profesión habitual la de Comercial de Ventas.



SEGUNDO.- En fecha 08/04/2016 se emite Informe de Valoración Médica. Posteriormente, en fecha 11/04/2016, el E.V.I., propone la no calificación del actor como incapacitado permanente.



TERCERO.- En fecha 15/04/2016 el I.N.S.S., dicta Resolución denegatoria. Y habiéndose interpuesto la preceptiva reclamación administrativa previa, no consta expresamente resuelta la misma.



CUARTO.- La base reguladora mensual del demandante asciende a 2.107,10 euros.



QUINTO.- El actor presenta las lesiones, secuelas y limitaciones siguientes: --Miocardiopatía dilatada.

--Insuficiencia cardíaca con disfunción sistólica VI severa.

--Fibrilación auricular permanente y crónica.

--Clase funcional II-III/IV de la N.Y. H.A.

--Ictus isquémico de la arteria cerebral media, de origen tromboembólico por cardiopatía, con tratamiento de recanalización tras trombectomía mecánica y recuperación neurólogica - (07/2015)-.

--Omalgia izquierda por tendinitis del manguito de rotadores.

--Alto riesgo cardiológico.

--No debe ni puede realizar: --Esfuerzos físicos repetitivos de intensidad leve/moderada.

--Deambulaciones prolongadas.

--Coger, levantar, cargar y trasladar pesos superiores a 5 kgrs.



TERCERO.- El Fallo de la Sentencia de instancia literalmente dice:.

Estimo parcialmente la demanda interpuesta por D. Mariano , frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, en materia de Prestaciones; y declaro al actor afecto de una incapacidad permanente total para su profesión habitual de Comercial de Ventas por cuenta propia, derivada de enfermedad común y con derecho a percibir, con efectos a partir del 11/04/2016, una pensión del 55% de su base reguladora mensual de 2.107,10 euros.

Y condeno al I.N.S.S., a su reconocimiento y abono al actor, así como a estar y pasar por tal declaración.

Y absuelvo a la Entidad Gestora demandada, I.N.S.S., de la pretensión de incapacidad permanente absoluta deducida en su contra por el demandante.



CUARTO.- Que contra dicha Sentencia, se interpuso Recurso de Suplicación por la parte D. Mariano , y recibidos los Autos por esta Sala, se formó el oportuno rollo y pase al Ponente. Señalándose para votación y fallo.

Fundamentos

PRIMERO.- La sentencia de instancia estima parcialmente la demanda, reconociendo al actor el grado de Incapacidad Permanente Total para su profesión habitual, con base en las siguientes lesiones: '...

--Miocardiopatía dilatada.

--Insuficiencia cardíaca con disfunción sistólica VI severa.

--Fibrilación auricular permanente y crónica.

--Clase funcional II-III/IV de la N.Y. H.A.

--Ictus isquémico de la arteria cerebral media, de origen tromboembólico por cardiopatía, con tratamiento de recanalización tras trombectomía mecánica y recuperación neurólogica - (07/2015)-.

--Omalgia izquierda por tendinitis del manguito de rotadores.

--Alto riesgo cardiológico.

--No debe ni puede realizar: --Esfuerzos físicos repetitivos de intensidad leve/moderada.

--Deambulaciones prolongadas.

--Coger, levantar, cargar y trasladar pesos superiores a 5 kgrs...'.

Contra la misma se alza la parte recurrente, formulando el presente recurso, con base en un motivo de revisión fáctica y otro de censura jurídica.

Así, en primer lugar y con amparo en el artículo 193 b) LRJS pretende la adición al hecho probado quinto del siguiente texto: '...Diagnóstico: grave.

Pronóstico: Vital inmediato: puede estar afectado.

Vital alejado: afectado.

Funcional: calidad de vida: en lo funcional limitado para la aparición de disnea ante leves / moderados esfuerzos.

'conclusiones: paciente de ALTO RIESGO CARDIOLÓGICO, POR CARDIOMIOPATÍA DILATADA Y FIBRIBLACIÓN AURICULAR CRÓNICA, CON REPERCUSIÓN FUNCIONAL IMPORTANTE, DISNEA GRADO II/III DE Nyha que presenta curso crónico lentamente progresivo, irreversible y de carácter grave.

Antecedentes de ICTUS ISQUÉMICOS, de la arteria cerebral media, de origen tromboembólico por cardiopatía con buena repercusión funcional.

Que están debidamente documentadas.

Que en lo funcional SI AFECTA levemente las actividades básicas de la vida diaria.

Que el pronóstico vital si está afectado...'.

En cuanto a los motivos de revisión fáctica con fundamento en el apartado b) del artículo 193 LRJS (Ley 36/11), que constituye reproducción literal del Art. 191.b LPL , la Jurisprudencia relativa a los requisitos que han de darse para la procedencia de la reforma de los hechos probados en el recurso de casación ( SSTS 23/04/12, Rec. 52/11 y 26/09/11, Rec. 217/10 ), cuya doctrina resulta aplicable al de suplicación, dado su carácter extraordinario y casi casacional ( SSTC 105/08 , 218/06 , 230/00 ), subordina su prosperabilidad al cumplimiento de los siguientes requisitos: a) Indicar el hecho expresado u omitido que el recurrente estime equivocado, siendo posible atacar la convicción judicial alcanzada mediante presunciones, si bien para ello resulta obligado impugnar no solo el hecho indiciario de la presunción judicial sino también el razonamiento de inferencia o enlace lógico entre el mismo y el hecho presunto ( STS 16/04/04 , RJ 20043694 y 23/12/10, Rec. 4.380/09 ) Debe tratarse de hechos probados en cuanto tales no teniendo tal consideración las simples valoraciones o apreciaciones jurídicas contenidas en el factum predeterminantes del fallo, las cuales han de tenerse por no puestas ( STS 30/06/08 , RJ 138/07), ni tampoco las normas jurídicas, condición de la que participan los convenios colectivos, cuyo contenido no debe formar parte del relato fáctico ( SSTS 22/12/11, Rec. 216/10 ) b) Citar concretamente la prueba documental o pericial que, por sí sola, demuestre la equivocación del juzgador, de una manera evidente, manifiesta y clara, sin que sean admisibles a tal fin, las meras hipótesis, disquisiciones o razonamientos jurídicos.

c) Al estar concebido el procedimiento laboral como un proceso de instancia única, la valoración de la prueba se atribuye en toda su amplitud únicamente al juzgador de instancia, por ser quien ha tenido plena inmediación en su práctica, de ahí que la revisión de sus conclusiones únicamente resulte viable cuando un posible error aparezca de manera evidente y sin lugar a dudas de medios de prueba hábiles a tal fin que obren en autos, no siendo posible que el Tribunal ad quem pueda realizar un nueva valoración de la prueba, por lo que, debe rechazarse la existencia de error de hecho, si ello implica negar las facultades de valoración que corresponden primordialmente al Tribunal de instancia, siempre que las mismas se hayan ejercido conforme a las reglas de la sana crítica, pues lo contrario comportaría la sustitución del criterio objetivo de aquél por el subjetivo de las partes.

Como consecuencia de ello, ante la existencia de dictámenes periciales contradictorios, ha de aceptarse normalmente el que haya servido de base a la resolución que se recurre, pues el órgano de instancia podía optar conforme al artículo 348 de la Ley de Enjuiciamiento Civil por el que estimara más conveniente y le ofreciera mayor credibilidad, sin que contra la apreciación conjunta de la prueba quepa la consideración aislada de alguno de sus elementos y solo pudiendo rectificarse aquel criterio por vía de recurso si el dictamen que se opone tiene mayor fuerza de convicción o rigor científico que el que ha servido de base a la resolución recurrida.

d) El contenido del documento a través del que se pretende evidenciar el error en la valoración de la prueba por parte del Juzgador de instancia no puede ser contradicho por otros medios de prueba y ha de ser literosuficiente o poner de manifiesto el error de forma directa, clara y concluyente.

Además, ha de ser identificado de forma precisa concretando la parte del mismo que evidencie el error de hecho que se pretende revisar, requisito este último que se menciona de manera expresa en el Art. 196.3 LRJS al exigir que en el escrito de formalización del recurso habrán de señalarse de manera suficiente para que sean identificados el concreto documento o pericia en que se base el motivo e) Fijar de modo preciso el sentido o forma en el que el error debe ser rectificado requiriendo expresamente el apartado 3 del Art. 196 LRJS que se indique la formulación alternativa que se pretende.

f) Que la rectificación, adición o supresión sean trascendentes al fallo es decir que tengan influencia en la variación del signo del pronunciamiento de la sentencia recurrida.

g) La mera alegación de prueba negativa -inexistencia de prueba que avale la afirmación judicial- no puede fundar la denuncia de un error de hecho.

A la vista de lo expuesto el motivo ha de prosperar, pues en cierto, resulta de la pericial forense y completa el relato fáctico del Juez que obtiene su hecho quinto precisamente de la pericial.



SEGUNDO.- En segundo lugar y con amparo en el artículo 193 c) LRJS alega infracción del artículo 137 LGSS al entender que, las lesiones y secuelas que padece le limitan para el desempeño de todo tipo de trabajos.

Para dar solución al recurso así formulado quiere llamar la Sala la atención sobre determinados datos que resultan del relato fáctico o de los propios autos. Así; el actor es paciente de alto riesgo cardiológico siendo el diagnóstico forense de gravedad como grave.

que la enfermedad tiene una repercusión funcional importante, con disnea grado II/III y curso lentamente progresivo, irreversible y de carácter grave (folio 66).

que presenta dificultad leve para algunas de las actividades básicas de su vida diaria.

que puede subir y bajar escaleras con dificultad moderada / importante, por aparición de disnea (sube un primer piso y ha de descansar para continuar).

puede con dificultad moderada levantar y trasladar una garrafa de 5 litros.

limitado en esfuerzos físicos de intensidad leve / moderada repetitivos por aparición de disnea.

A partir de estos datos que resulta de la pericial médico forense considera la Sala que el recurso ha de prosperar, pues el actor tiene limitada su capacidad laboral por la lesión cardíaca y las secuelas de la misma (en especial la disnea) que le impiden deambular más de 15 minutos, subir y bajar escaleras, movilizar pesos y realizar cualquier trabajo que requiera esfuerzos leves.

Sostiene el forense que tiene afectado en lo funcional incluso las actividades de la vida diaria, y el pronóstico vital, siendo un proceso crónico, progresivo e irreversible.

Con tales lesiones y secuelas no cabe pensar que el actor puede realizar una jornada laboral de 8 horas con dedicación, rendimiento, habitualidad y eficacia, que le va a exigir deambulación, esfuerzos aún leves, estrés, etc.

Estima, por ello, la Sala que el Juez ha errado al hacer la calificación jurídica de los hechos, debiendo ser estimado el recurso.

Vistos los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo

Estimamos el recurso de suplicación interpuesto por D. Mariano , contra Sentencia 000188/2016 de 30 de septiembre de 2016 dictada por el Juzgado de lo Social Nº 1 de Gáldar en los autos de 0000201/2016-00, sobre Prestaciones, que revocamos y con estimación de la demanda declaramos al actor en situación de Incapacidad Permanente Absoluta con derecho a una pensión del 100% de la base reguladora de 2.107,10 euros mensuales, más revalorizaciones y mejoras con efectos desde el 11 de abril de 2016, condenando al Instituto Nacional de la Seguridad Social a su pago.Devuélvanse los autos originales al Juzgado de lo Social Nº 1 de Gáldar, con testimonio de la presente una vez notificada y firme a las partes.

ADVERTENCIAS LEGALES Contra esta sentencia cabe Recurso de Casación para Unificación de doctrina, que se preparará por las partes o el Ministerio Fiscal por escrito ante esta Sala de lo Social dentro de los DIEZ DÍAS siguientes a la notificación de la sentencia de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 220 y 221 de la Ley 36/2011 de 11 de Octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social .

Para su admisión será indispensable que todo recurrente que no tenga la condición de trabajador o causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social, y no goce del beneficio de justicia gratuita efectúe, dentro del plazo de preparación del recurso, el depósito de 600 #8364; previsto en el artículo 229, con las excepciones previstas en el párrafo 4º, así como así como el importe de la condena, dentro del mismo plazo, según lo previsto en el artículo 230, presentando los correspondientes resguardos acreditativos de haberse ingresado en el BANCO DE SANTANDER c/c Las Palmas nº 3537/0000/66/0087/17, pudiéndose sustituir dicha consignación en metálico por el aseguramiento mediante aval bancario en el que se hará constar la responsabilidad solidaria del avalista, y que habrá de aportarse en el mismo plazo. Si la condena consistiere en constituir el capital-coste de una pensión de Seguridad Social, el ingreso de éste habrá de hacerlo en la Tesorería General de la Seguridad Social.

Para el supuesto de ingreso por transferencia bancaria, deberá realizarse la misma al siguiente número de cuenta: IBAN ES55 0049 3569 9200 0500 1274 Consignándose en el campo Beneficiario la Cuenta de la Sala y en Observaciones o Concepto de la Transferencia los 16 dígitos que corresponden al procedimiento.

Notifíquese la Sentencia a la Fiscalía de este Tribunal y líbrese testimonio para su unión al rollo de su razón, incorporándose original al Libro de Sentencias.

Así por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

DILIGENCIA.- En Las Palmas de Gran Canaria, a