Resolución Vinculante de Dirección General de Tributos, V2573-23 de 26 de septiembre de 2023

Cuestión

1. Si a la aportación no dineraria de participaciones (nuda propiedad y usufructo) de S1 en favor de H1 le sería aplicable el régimen previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades y, si en caso afirmativo, cabría sustituir el usufructo pasando de S1 a H1. 2. Si a la operación de canje de valores de H1 en favor de H2 le sería aplicable el régimen previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades, y si en caso afirmativo, cabría mantener el usufructo en H1.

Normativa

LIS Ley 27/2014 art. 76-5; 80; 87-1; 89

Descripción

La presente consulta es ampliación de otras dos anteriores con número de registro

09798-14 y 10388-15.

En la fecha actual, se han acometido la mayor parte de los negocios jurídicos identificados

en la consulta, en particular:

- Escisión de la rama de arrendamiento de locales desde S2, en favor de S5 (participada

por la sociedad S1).

- Escisión financiera impropia en favor de S1.

- Aportaciones no dinerarias de participaciones en la S1, en favor de las sociedades

holding individuales (H2, H3 y H4) de tres de los socios de S1 (PF2, PF3 y PF4).

- Reducción de capital de S1 en favor de H4 mediante la entrega de los títulos de

S5.

- Concentración de diversas participaciones titularidad de PF2, PF3 y PF4, en sus

entidades holding H2, H3 y H4.

En definitiva, se han acometido todas las operaciones descritas en la consulta primitiva,

con la única salvedad de la aportación por PF1 a su respectiva sociedad holding H1

de las participaciones de S1, que no pudo acometerse debido a su repentino fallecimiento.

Así, en la descripción de los hechos de la consulta primitiva, estaba prevista la

aportación del 25% de la participación en S1 a una entidad holding H1. La propiedad

de la participación se encontraba desmembrada entre la nuda propiedad (propiedad del

padre de las personas físicas, PF1) y el usufructo (que correspondía a uno de sus

hijos, en adelante, PF5). El repentino fallecimiento de PF1, previo a la aportación

de su nuda propiedad a S1, motiva el presente complemento de consulta.

Como consecuencia del fallecimiento de PF1, por adjudicación de su herencia, la nuda

propiedad del 25% de la participación en S1 se ha adjudicado a uno de los hijos (PF2).

PF2 tiene el propósito de aportar esa nuda propiedad de participaciones en S1 a la

entidad holding H1 para mantener la misma situación descrita en la consulta primitiva.

Y, si bien es cierto que ahora el nudo propietario de H1 va a ser PF2, mientras que

en la consulta primitiva lo habría sido el padre, también lo es que, de haberse producido

la aportación en vida de éste, PF2 hubiera recibido por herencia, igualmente, la nuda

propiedad sobre la entidad holding H1. Es decir, con la aportación que se pretende

realizar se llega a la misma situación final que si la misma se hubiera llevado a

cabo por el padre, tal y como se relataba en la consulta primitiva, heredando después

PF2 la nuda propiedad de H1.

En esa operación de aportación no dineraria de la nuda propiedad por parte de PF2,

incardinada en el régimen de neutralidad fiscal, se pretende que se produzca una transformación

del activo subyacente, de modo que PF5 aporte también su usufructo a H1, consolidándose

en ella la plena propiedad, y quedando desmembrado el dominio en H1.

Y seguidamente y dado que PF2 ya es poseedor de su holding H2, se aportaría la nuda

propiedad en H1 a H2, a fin de que ésta aglutine su participación global en S1.

Es por ello por lo que se tiene pensado acometer las siguientes operaciones:

1. Constitución por PF2 y PF5 de una sociedad limitada, H1, mediante la aportación

de la plena propiedad de sus acciones de S1, interesando el desdoblamiento de la titularidad

de las nuevas participaciones sociales recibidas entre la nuda propiedad y usufructo,

de la misma manera que lo está el activo aportado. El usufructuario de S1 ostentará

el usufructo de todas las participaciones en H1 en los mismos términos que posee las

acciones de S1, con la simple sustitución del activo subyacente del usufructo.

2. Aportación, a continuación, de la nuda propiedad de los títulos de H1 recibidos

por PF2 a H2, con el matiz de que en esta segunda aportación no se produciría alteración

del activo subyacente, manteniéndose PF5 como usufructuario de H1, y ello por dos

razones: En primer lugar, para no dar entrada a PF5 en H2, de la que no sólo cuelga

S1 sino otras sociedades extrañas; y, en segundo lugar, para replicar el escenario

a que se habría llegado si el padre hubiera aportado su nuda propiedad a S1 antes

de fallecer, pues entonces PF2 habría heredado tal nuda propiedad que canalizaría

después a través de H2, sin que PF5 hubiera de entrar como usufructuario en dicha

entidad.

En relación con PF5 la operación que se llevaría a cabo es idéntica a la descrita

en la consulta, con la única diferencia de que la nuda propiedad, por fallecimiento

de su padre, ha sido adquirida por PF2. En relación con PF2, la aportación de la nuda

propiedad sobre H1 estaría justificada dado el objetivo de concentración de participaciones

en una entidad cabecera de grupo, esquema que, en el pasado, ha venido proporcionando

beneficios al grupo.

En relación a la aportación de los títulos de S1 a H1, el consultante señala que:

- El porcentaje de participación sobre S1 que sería aportado a H1 representa un 25%,

recibiendo PF5 el usufructo y PF2 la nuda propiedad de títulos que representarán un

porcentaje de participación del 100% en H1 desmembrado.

- Tanto el usufructo como la nuda propiedad sobre S1 han sido poseídos por PF2 y PF5con

más de un año de antelación.

- H1 será una entidad residente.

- A S1 no le es de aplicación el régimen especial de agrupaciones de interés económico,

españolas o europeas, y de uniones temporales de empresas, previstos en esta Ley,

ni tiene como actividad principal la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario

en los términos previstos en el artículo 4.ocho.dos de la Ley 19/1991, de 6 de junio,

del Impuesto sobre el Patrimonio.

Respecto de la aportación de la nuda propiedad de los títulos de H1 en favor de H2,

el consultante señala que, tanto los aportantes como la adquirente son personas o

entidades residentes en territorio español.

Los motivos por los cuales resulta conveniente llevar a cabo la primera de las operaciones

son:

- Simplificar y racionalizar la gestión del grupo, con el fin de motivar una mayor

eficacia organizativa del grupo. Esto permitiría que las diferentes estirpes familiares

pudieran gestionar de forma conjunta las empresas que conforman la empresa familiar.

- Centralizar la planificación y la toma de decisiones de tal forma que se simplificaría

la gestión del grupo y se crearía un centro de decisión estable e independencia. Se

conseguiría centralizar en cada sociedad holding individual los intereses de cada

estirpe en el Grupo empresarial, lo que debería redundar en una mejora organizativa

por cuanto se propiciaría un escenario de mayor fluidez en la toma de decisiones y

de minimización de las interferencias derivadas de las posibles discrepancias existentes

entre las diferentes estirpes.

- Planificar el relevo generacional, con la creación de una estructura holding individual

para cada accionista con la finalidad de simplificar el relevo generacional futuro

en el Grupo y los problemas de sucesión empresarial, evitando así que la entrada en

el Grupo de próximas generaciones diseminara el accionariado dificultando la gestión

y toma de decisiones. Se permitiría organizar y planificar racionalmente la subsistencia

del Grupo familiar permitiendo a cada estirpe elaborar su propio protocolo familiar.

- Facilitar la entrada en cada rama familiar del negocio de la tercera generación

en el marco del protocolo familiar.

- Optimizar los recursos financieros, facilitando así la probabilidad de acometer

nuevas inversiones desde las sociedades Holdings individuales y la financiación de

nuevos proyectos.

- Ordenar la estructura personal de los aportantes de cara a realizar futuras inversiones.

- Acometer nuevas inversiones empresariales desde una única sociedad cabecera.

- Posibilitar en el futuro una diversificación del negocio, contando para ello con

una plataforma de

reinversión.

- Separar los riesgos entre las distintas ramas de negocio.

- Remansar en la holding los dividendos o repartos de reservas que vayan generando

las sociedades participadas, de forma que puedan acometer nuevas inversiones.

Contestacion

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre,

del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de

las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio

de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de

un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

En primer lugar, se pretende llevar a cabo una operación de reestructuración consistente

en la aportación de las participaciones de S1, representativas del 25% de

su capital, cuya nuda propiedad corresponde a PF2 y cuyo usufructo está en manos

de PF5, a la sociedad holding H1, de nueva creación. H1 estará participada por PF2

y PF5.

Al respecto, el artículo 87 de la LIS establece que:

?1. El régimen previsto en el presente capítulo se aplicará, a opción del contribuyente

de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto

sobre la Renta de no Residentes, a las aportaciones no dinerarias en las que concurran

los siguientes requisitos:

a) Que la entidad que recibe la aportación sea residente en territorio español o realice

actividades en este por medio de un establecimiento permanente al que se afecten los

bienes aportados.

b) Que, una vez realizada la aportación, el contribuyente aportante de este Impuesto,

del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta

de no Residentes, participe en los fondos propios de la entidad que recibe la aportación

en, al menos, el 5 por ciento.

c) Que, en el caso de aportación de acciones o participaciones sociales por contribuyentes

del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta

de no Residentes sin establecimiento permanente en territorio español, se tendrán

que cumplir además de los requisitos señalados en las letras a) y b), los siguientes:

1.º Que a la entidad de cuyo capital social sean representativos no le sean de aplicación

el régimen especial de agrupaciones de interés económico, españolas o europeas, y

de uniones temporales de empresas, previstos en esta Ley, ni tenga como actividad

principal la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario en los términos previstos

en el artículo 4.Ocho.Dos de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el

Patrimonio.

2.º Que representen una participación de, al menos, un 5 por ciento de los fondos

propios de la entidad.

3.º Que se posean de manera ininterrumpida por el aportante durante el año anterior

a la fecha del documento público en que se formalice la aportación.

(?)?.

En el supuesto concreto planteado, se pretende llevar a cabo, por parte de PF2, una

operación de reestructuración, en virtud de la cual pretende aportar a la sociedad

holding H1 el derecho de nuda propiedad sobre las participaciones representativas

del 25% del capital social de S1 (cuyo usufructo corresponde a PF5, siendo igualmente

aportado a la sociedad H1), el cual es ostentado por PF2 desde hace más de un año.

El titular del derecho de usufructo del 25% de S1, PF5, ostentará el usufructo del

100% de H1.

A estos efectos cabe señalar que el usufructo de acciones es un usufructo especial,

por lo que, en primer lugar, es preciso analizar el concepto de usufructo regulado

en el artículo 467 del Código Civil, conforme al cual:

??el usufructo da derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligación de conservar

su forma y sustancia, a no ser que el título de su constitución o la ley autoricen

otra cosa?.

La doctrina científica (profesor Díez-Picazo) extrae de lo dispuesto en el precepto

anteriormente transcrito las siguientes notas definitorias del usufructo:

a) Que se trata de un derecho real, ya que otorga a su titular una situación de señorío

o de potestad respecto de unos bienes y por ello engendra una situación especialmente

protegida frente a terceros.

b) Que es un derecho real limitativo del dominio que se ejercita de modo directo sobre

las cosas, gravando la propiedad, aunque esta no sea ostentada por aquel que lo constituyó.

c) Que recae sobre cosas ajenas y entraña el reconocimiento de que la propiedad la

ostenta otra persona.

d) Que es un derecho limitado, fundamentalmente en cuanto al tiempo.

En lo que se refiere al usufructo de acciones, de conformidad con lo establecido en

el artículo 121 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se

aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (en adelante, TRLSC),

?la constitución de derechos reales limitados sobre acciones procederá de acuerdo

con lo dispuesto por el Derecho común?, es decir, por lo regulado en el Código Civil,

conforme al cual el usufructo se constituye por la ley, por la voluntad de los particulares

manifestada entre actos entre vivos o en última voluntad, y por prescripción (artículo

468). Tratándose de acciones nominativas, la constitución podrá efectuarse por medio

de endoso acompañado de la cláusula ?valor en usufructo? o cualquier otra equivalente.

El TRLSC establece que, en el caso de usufructo de acciones, la cualidad de socio

reside en el nudo propietario, señalando que el usufructuario tendrá derecho, en todo

caso, a los dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo.

El ejercicio de los demás derechos de socio corresponde, salvo disposición contraria

de los estatutos, al nudo propietario. El usufructuario quedará obligado a facilitar

al nudo propietario el ejercicio de estos derechos.

Tal y como se señaló en la V1928-21, de 21 de junio de 2021, en los supuestos en los

que la propiedad sobre unas acciones o participaciones sociales se encuentre desmembrada

entre el nudo propietario y el usufructuario, hay que remitirse al artículo 127.1

del TRLSC. Dicho precepto establece que:

?Artículo 127. Usufructo de participaciones sociales o de acciones.

1. En caso de usufructo de participaciones o de acciones la cualidad de socio reside

en el nudo propietario, pero el usufructuario tendrá derecho en todo caso a los dividendos

acordados por la sociedad durante el usufructo. Salvo disposición contraria de los

estatutos, el ejercicio de los demás derechos del socio corresponde al nudo propietario.

El usufructuario queda obligado a facilitar al nudo propietario el ejercicio de estos

derechos.

2. En las relaciones entre el usufructuario y el nudo propietario regirá lo que determine

el título constitutivo del usufructo y, en su defecto, lo previsto en esta ley y,

supletoriamente, lo dispuesto en el Código Civil?.

Conforme a lo dispuesto en dicho artículo, en la medida en que es el usufructuario

(PF5) de las acciones el que tiene derecho en todo caso a los dividendos acordados,

será éste a quien se deberán atribuir los rendimientos del capital mobiliario correspondientes

a ellos conforme a lo también previsto en el artículo 11 de la LIRPF.

De acuerdo con el artículo 127 del TRLSC, anteriormente reproducido, la cualidad de

socio corresponde al nudo propietario y ello con independencia de que los

derechos políticos y económicos correspondan al usufructuario.

A este respecto, debemos tener en cuenta la jurisprudencia del Tribunal Supremo, sentada

en su STS 149/2016, de 22 de abril, conforme a la cual:

?Los pactos de cesión de derechos políticos, que entrañen una disgregación de los

derechos de asistencia y voto respecto de la calidad de socio, han sido considerados

lícitos por la sentencia de la Sala 1ª del TS de 23 de octubre de 2012. En este caso

existe un pacto parasocial de esa índole firmado por el demandante, que también suscribió

la sociedad, que determina una vinculación

convencional entre las partes y que está sujeto al régimen de responsabilidades y

de mecanismos de solución de diferencias propios de las obligaciones contractuales.

Deberán, no obstante, tenerse muy presentes, en lo que se refiere al ámbito

puramente orgánico de la entidad, dos condicionantes: 1) las limitaciones legales

que pudieran surgir a la hora de tratar de ejecutar ese convenio por razón de la concesión

de tal tipo de derechos precisamente a la propia sociedad; y 2) la doctrina jurisprudencial

a propósito de los límites a la oponibilidad del pacto parasocial cuando lo que está

en juego es la adopción de acuerdos sociales y su régimen específico de impugnación.

Se trata, en cualquier caso, de una situación distinta, a la de la emisión, en origen,

de acciones o participaciones sin derecho de voto (artículo 98 del TRLSC), diferentes

de las ordinarias (siendo que las del demandante pertenecieran a esta última categoría

y no a aquella), que son las que están sometidas al régimen previsto en la sección

2ª del capítulo II del título IV del TRLSC, por lo que entendemos que la invocación

de éste, como ha ocurrido en el seno de este litigio, no valdría al caso?.

La Audiencia Provincial de Madrid, en su Sentencia de fecha 2 de marzo de 2018, igualmente

ha señalado que:

??la aplicación de dicho régimen legal y estatutario a los pactos de cesión de derechos

políticos solo encuentra fundamento si son las propias partes contractuales las que

así lo prevén?.

De conformidad con lo anteriormente expuesto, las acciones pueden ser objeto de un

derecho real de usufructo, lo que supone un desdoblamiento de la titularidad

de la acción entre el nudo propietario y usufructuario.

Además de su condición de socio, expresamente atribuida por ley y que no puede ser

alterada estatutariamente, el nudo propietario de acciones ostenta, por la propia

esencia de la institución, todos los derechos incorporados a los títulos que

no estén conferidos, en cada caso, al usufructuario.

Por tanto, al nudo propietario le corresponde la facultad de transmitir las acciones,

sin perjudicar por ello al usufructuario.

De acuerdo con los razonamientos expuestos, debemos concluir que la cualidad de socio

reside en el nudo propietario, correspondiéndole la facultad de transmitir las acciones,

sin perjudicar por ello al usufructuario.

Una vez sentado lo anterior, en la primera operación planteada en el escrito de consulta,

tanto PF2 como PF5 van a aportar sus respectivos derechos sobre el 25% de S1 (nuda

propiedad de S1, y usufructo de PF5) a la sociedad H1; derechos que ostentaban con

más de un año de antigüedad.

Tal y como se señala, en el caso planteado, a S1 no le resulta de aplicación el régimen

especial de agrupaciones de interés económico, españolas o europeas, ni de uniones

temporales de empresas, ni tiene como actividad principal la gestión de un patrimonio

mobiliario o inmobiliario en los términos previstos en el artículo 4.Ocho.Dos de la

Ley del Impuesto sobre el Patrimonio.

Asimismo, de los hechos descritos parece inferirse que, tras la operación de aportación

no dineraria planteada, PF2 participará en el capital social de la entidad beneficiaria

de la aportación (H1), residente en territorio español, en al menos, un 5%.

Por tanto, en la medida en que se cumplan la totalidad de los requisitos mencionados

previamente, la operación de aportación no dineraria planteada podrá acogerse al régimen

fiscal regulado en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, en los términos establecidos

en el artículo 87 del mencionado texto legal.

En virtud de lo anterior, en relación a la aportación planteada, el derecho de nuda

propiedad del 100% de H1 conservará la misma valoración, a efectos fiscales, que tenía

con anterioridad a la aportación el derecho de nuda propiedad del 25% de S1, en sede

de PF2, y no se integrará renta alguna en la base imponible del aportante, PF2, siempre

y cuando se cumplan los requisitos y condiciones establecidos en el artículo 87 de

la LIS. En particular, siempre que tales derechos se hayan poseído de manera ininterrumpida

por el aportante durante el año anterior a la fecha del documento público en que

se formalice la aportación y siempre que, una vez realizada la aportación,

participe en los fondos propios de la entidad beneficiaria en, al menos, un cinco

por ciento.

Respecto de los valores recibidos por H1 (nuda propiedad del 25% de S1), estos se

valorarán, a efectos fiscales, por el valor fiscal que tenían en el patrimonio

del socio aportante PF2 y conservarán la fecha de adquisición de dicho socio.

Respecto a la usufructuaria (PF5), siempre que en el título constitutivo del usufructo

no se hubiera establecido la extinción del mismo, con ocasión de la operación de aportación

de las acciones a otra entidad, y que aquél conserve sus derechos económicos, con

la diferencia de la simple modificación del activo subyacente en el usufructo, es

decir, que se produzca la sustitución de las acciones originarias por las nuevas resultantes

de la aportación no dineraria, el principio de neutralidad que inspira el régimen

establecido en el Capítulo VII del Título VII de la LIS determina que ninguno de

los titulares de los derechos inherentes a las acciones se vean afectados

fiscalmente por dicha sustitución, esto es, tanto el nudo propietario como el usufructuario.

En consecuencia, en el supuesto planteado, tampoco en el titular del usufructo de

las acciones se integrará renta alguna en la base imponible con ocasión de la operación

de aportación no dineraria pretendida, conservando el usufructo de las participaciones

en H1 la misma valoración y antigüedad que el usufructo de las participaciones en

S1, a efectos fiscales, que tenían con anterioridad a la realización de la misma.

En segundo lugar, se plantea realizar un canje de valores, en virtud de cual, la nuda

propiedad de los títulos de H1 recibidos por PF2 se aportarán a H2, con la particularidad

de que, en esta segunda aportación no se produciría alteración del activo

subyacente, manteniéndose PF5 como usufructuario de H1.

Tal y como se señaló anteriormente, dado que la cualidad de socio reside en el nudo

propietario, pese a que PF5 no aporte el derecho de usufructo sobre las participaciones

en H1, PF2 tiene la facultad de aportar su derecho de nuda propiedad sobre dichas

participaciones (100% de H1), sin perjudicar por ello al usufructuario.

En este sentido, el artículo 76.5 de la LIS establece que:

?5. Tendrá la consideración de canje de valores representativos del capital social

la operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social

de otra que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella o, si ya

dispone de dicha mayoría, adquirir una mayor participación, mediante la atribución

a los socios, a cambio de sus valores, de otros representativos del capital social

de la primera entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del

10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente

al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad?.

A su vez, el artículo 80 de la LIS condiciona la aplicación del régimen fiscal del

canje de valores al cumplimiento de dos requisitos:

?1. No se integrarán en la base imponible de este Impuesto, del Impuesto sobre la

Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes las rentas

que se pongan de manifiesto con ocasión del canje de valores, siempre que se cumplan

los requisitos siguientes:

a) Que los socios que realicen el canje de valores residan en territorio español o

en el de algún otro Estado miembro de la Unión Europea o en el de cualquier otro Estado

siempre que, en este último caso, los valores recibidos sean representativos del capital

social de una entidad residente en España.

Cuando el socio tenga la consideración de entidad en régimen de atribución de rentas,

no se integrará en la base imponible de las personas o entidades que sean socios,

herederos, comuneros o partícipes en dicho socio, la renta generada con ocasión del

canje de valores, siempre que a la operación le sea de aplicación el régimen fiscal

establecido en el presente capítulo o se realice al amparo de la Directiva 2009/133/CE

del Consejo, de 19 de octubre, relativa al régimen fiscal común aplicable a las

fusiones, escisiones, escisiones parciales, aportaciones de activos y canje

de valores realizados entre sociedades de diferentes Estados miembros y al traslado

del domicilio social de una SE o una SCE de un Estado miembro a otro, y los valores

recibidos por el socio conserven la misma valoración fiscal que tenían los canjeados.

b) Que la entidad que adquiera los valores sea residente en territorio español o esté

comprendida en el ámbito de aplicación de la Directiva 2009/133/CE.

2. Los valores recibidos por la entidad que realiza el canje de valores se valorarán,

a efectos fiscales, por el valor fiscal que tenían en el patrimonio de los socios

que efectúan la aportación, según las normas de este Impuesto, del Impuesto sobre

la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, manteniéndose,

igualmente, la fecha de adquisición de los socios aportantes.

(?)

3. Los valores recibidos por los socios se valorarán, a efectos fiscales, por el valor

fiscal de los entregados determinado de acuerdo con las normas de este Impuesto, del

Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no

Residentes, según proceda. Esta valoración se aumentará o disminuirá en el importe

de la compensación complementaria en dinero entregada o recibida.

(?)?.

En el supuesto planteado en el escrito de consulta se pretende llevar a cabo una operación

de canje de valores por la que PF2 tiene intención de aportar el derecho de nuda propiedad

sobre sus participaciones en H1, representativas del 100% del capital, a H2 (íntegramente

participada por PF2), ambas residentes en España. Tras la aportación, el consultante

ostentará el 100% del capital de H2 y ésta poseerá a su vez, la nuda propiedad del

100% de H1.

A la vista de lo expuesto y en la medida en que la entidad beneficiaria (H2) adquiera

unos derechos sobre unas participaciones en el capital social de H1 que le permitan

obtener la mayoría de los derechos de voto de la misma (concretamente, el 100% de

la nuda propiedad), resultará de aplicación, a la operación planteada, el régimen

de neutralidad fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, en las

condiciones y con los requisitos establecidos en dicha normativa.

En consecuencia, si resultase de aplicación el régimen de neutralidad fiscal, la persona

física aportante (PF2) no integrará renta alguna en su base imponible del Impuesto

sobre la Renta de las Personas Físicas, con ocasión de la operación de canje de valores

proyectada (artículo 37.3 de la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre

la Renta de las Personas Físicas y de modificación parcial de las leyes de los Impuestos

sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes y sobre el Patrimonio). Por su parte,

los valores recibidos en contraprestación por PF2, tras el canje de valores, se valorarán,

a efectos fiscales, por el valor fiscal de los entregados (H1) (recuérdese que dicho

valor no es sino el valor fiscal del derecho de nuda propiedad de las participaciones

representativas del 25% de S1 que ostentaba PF2), conservando dichos títulos la fecha

de adquisición de los entregados (H1) (recuérdese que la antigüedad de estos no es

sino la antigüedad del derecho de nuda propiedad que PF2 ostentaba sobre el 25% de

S1).

Respecto de los valores recibidos por la entidad H2 que realiza el canje de valores

(nuda propiedad del 100% de H1), estos se valorarán, a efectos fiscales, por el valor

fiscal que tenían en el patrimonio del socio aportante PF2 (nuda propiedad del 25%

de S1), y conservarán la fecha de adquisición de dicho socio (antigüedad del 25% de

S1 en PF2).

Adicionalmente, la aplicación del régimen de neutralidad fiscal exige analizar lo

dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS, según el cual:

?2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación

realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular,

el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos

válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de

las entidades que participen en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir

una ventaja fiscal.

Las actuaciones de comprobación de la Administración tributaria que determinen la

inaplicación total o parcial del régimen fiscal especial por aplicación de lo dispuesto

en el párrafo anterior, eliminarán exclusivamente los efectos de la ventaja fiscal?.

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las

fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio

social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro

a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho

régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el

artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen de neutralidad fiscal reside

en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones

de las empresas sobre operaciones de reorganización empresarial.

Por el contrario, cuando el objetivo principal que se persiga con la operación de

reestructuración sea lograr una ventaja fiscal, no resultará de aplicación el régimen

regulado en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, debiendo eliminarse la ventaja

fiscal perseguida, en los términos previstos en el párrafo segundo del artículo 89.2

de la LIS.

La apreciación de los motivos por los que se llevan a cabo las operaciones de reestructuración

son cuestiones de hecho que deberán ser apreciadas por los órganos competentes en

materia de comprobación e investigación, atendiendo a las circunstancias concurrentes

en cada caso concreto, tanto anteriores como simultáneas o posteriores, en línea con

lo señalado por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea, en reiterada jurisprudencia

(ver, por todas, sentencia Euro Park Service, de 8 de marzo de 2017, en el asunto

C-14/16.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado

1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.