Prestaciones por riesgo durante embarazo o lactancia natural

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 13/01/2021

Ante determinadas situaciones, en el entrono laboral, que puedan influir sobre el desarrollo del feto o el periodo de lactancia (estudiadas individualmente o establecidas por convenio) la TGSS reconocerá las prestaciones por riesgo durante el embarazo o lactancia natural, tal y como se regula en los artículo 186 a 189 de la Ley General de la Seguridad Social.

 

Novedades en la regulación del subsidio por riesgo durante el embarazo o lactancia natural

En la D.A 123ª LPGE 2021 se mantiene la bonificación del 50 por ciento en la cotización empresarial en los supuestos de cambio de puesto de trabajo por riesgo durante el embarazo o durante la lactancia natural, así como en los supuestos de enfermedad profesional.

Subsidio por riesgo durante el embarazo

Se considera situación protegida el periodo de suspensión del contrato de trabajo en los supuestos en que, debiendo la mujer trabajadora cambiar de puesto de trabajo por otro compatible con su estado en los términos previstos en el artículo 26.3 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, dicho cambio de puesto no resulte técnica u objetivamente posible, o no pueda razonablemente exigirse por motivos justificados.

La prestación correspondiente a la situación de riesgo durante el embarazo tendrá la naturaleza de prestación derivada de contingencias profesionales.

Nacimiento y finalización de la prestación

La prestación económica nacerá el día en que se inicie la suspensión del contrato de trabajo y finalizara el día anterior a aquel en que se inicie la suspensión del contrato de trabajo por maternidad, o el de reincorporación de la mujer trabajadora a su puesto de trabajo anterior o a otro compatible con su estado. (STSJ Cataluña, Rec. 2358/2013, de 27 de enero de 2014, ECLI:ES:TSJCAT:2014:649 ).

Situación protegida

  • Para las trabajadoras por cuenta ajena, tal y como establece el artículo 31 del RD 295/2009, de 6 de marzo: se considera situación protegida aquella en que se encuentra la trabajadora embarazada durante el periodo de suspensión del contrato de trabajo en los supuestos en que, debiendo ésta cambiar de puesto de trabajo por otro compatible con su estado, en los términos previstos en el apartados 2 y 3 del artículo 26 LPRL, dicho cambio de puesto no resulte técnica u objetivamente posible o no pueda razonablemente exigirse por motivos justificados.

  • Para las trabajadoras por cuenta propia: tal y como establece el artículo 40 del Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo: se considera situación protegida aquella en que se encuentra la trabajadora embarazada durante el periodo de interrupción de la actividad profesional, en los supuestos en que el desempeño de la misma influya negativamente en su salud o en la del feto, y así se certifique por los servicios médicos de la entidad gestora o de la mutua de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social competente.

Extinción

La extinción de la prestación puede producirse por las siguientes causas:

  • Suspensión del contrato de trabajo por maternidad.

  • Reincorporación de la mujer trabajadora a su puesto de trabajo anterior o a otro compatible con su estado.

  • Extinción del contrato de trabajo en virtud de las causas legalmente establecidas.

  • Interrupción del embarazo.

  • Fallecimiento la beneficiaria.

Denegación, anulación y suspensión

De conformidad con lo establecido en el artículo 175 de la Ley General de la Seguridad Social, el derecho al subsidio podrá ser denegado, anulado o suspendido para el Supuesto de extinción, pérdida o suspensión del subsidio por incapacidad temporal:

  • Cuando la beneficiaria hubiera actuado fraudulentamente para obtener o conservar el subsidio.

  • Cuando realice cualquier trabajo o actividad, bien por cuenta ajena o por cuenta propia, salvo lo previsto para situaciones de pluriactividad.

Se suspenderá durante los periodos entre temporadas para las trabajadoras fijas discontinuas, en tanto no se produzca el nuevo llamamiento.

También por la realización de cualquier trabajo o actividad, bien por cuenta ajena o por cuenta propia, iniciados con posterioridad a la suspensión del contrato de trabajo por riesgo durante el embarazo, incompatibles con su estado.

Especificaciones: base reguladora y porcentaje de la prestación

La base reguladora aparece en los artículo 186 y 187 de la LGSS.

Como norma general de la base reguladora de estas prestaciones será la establecida para la prestación de incapacidad temporal derivada de contingencias profesionales. Estará compuesta por la suma de la base de cotización por contingencias profesionales del mes anterior, sin horas extraordinarias, dividida por el número de días a que corresponda dicha cotización más la cotización por horas extraordinarias del año natural anterior dividida entre 365 días.

La prestación económica consistirá en subsidio equivalente al 100 por 100 de la base reguladora correspondiente. A tales efectos, la base reguladora será equivalente a la que esté establecida para la prestación de incapacidad temporal, derivada de contingencias profesionales, artículo 187 de la LGSS.

Prohibición de trabajo nocturno o a turnos por existencia de riesgo laboral para el estado biológico de la trabajadora

Cuando las medidas de prevención no resulten suficientes o no puedan ser aplicadas, esto es:

a) Si el cambio de puesto no resulta técnica u, objetivamente posible.

b) Si dicho cambio no puede razonablemente exigirse por motivos justificados.

La trabajadora pasará a la situación de suspensión del contrato por riesgo durante el embarazo, y permanecerá en la misma durante todo el tiempo que subsista el riesgo. Artículo 26.3 de la LPRL y artículo 48.5 ET.

RESOLUCIONES RELEVANTES

STS, Rec. 4016/2017 de 6 de febrero de 2019, ECLI:ES:TS:2019:871

Analizando un supuesto en el que la evaluación de riesgos del puesto de trabajo no incluye un examen específico de los riesgos en situación de embarazo o de lactancia. El TS analiza la distribución de la carga probatoria y la constatación de que el trabajo a turnos dificulta la lactancia para el acceso a la prestación de riesgo durante la lactancia materna natural.

Reitera doctrina STS, Rec. 1398/2016, de 26 de junio de 2018, ECLI:ES:TS:2018:2651 , y STS, Rec. 4164/2017, de 24 de enero de 2019, ECLI:ES:TS:2019:447

STSJ de Navarra Nº 141/2002, de 30 de abril de 2002, ECLI:ES:TSJNA:2002:521

El TSJ considera que existe riesgo durante el embarazo para una trabajadora que efectúa el cuidado y asistencia personal e integral a personas con graves discapacidades psíquicas; estableciéndose como riesgos específicos durante el embarazo los siguientes: a) Sobreesfuerzo en tareas de manipulación de residentes; b) Trabajo a turnos; c) Posibles conductas agresivas de algún usuario. La Sala toma la consideración citada sobre el puesto de trabajo desempeñado, a pesar de no contemplarse la existencia de riesgo para el embarazo en la relación de puestos de trabajo que ha confeccionado la empresa, previa consulta de los representantes de los trabajadores.

Subsidio por riesgo durante la lactancia natural

Se considera situación protegida el período de suspensión del contrato de trabajo en los supuestos en que, debiendo la mujer trabajadora cambiar de puesto de trabajo por otro compatible con su situación (en los términos previstos en el artículo 26.4 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales), dicho cambio de puesto no resulte técnica u objetivamente posible, o no pueda razonablemente exigirse por motivos justificados. (STSJ Navarra Nº 141/2002, de 30 de abril de 2002, ECLI:ES:TSJNA:2002:521  y STSJ Andalucía Nº 585/2013, de 21 de febrero de 2013, ECLI:ES:TSJAND:2013:544 ).

Tanto la prestación de Seguridad Social por riesgo durante la lactancia natural como la propia suspensión del contrato de trabajo, constituyen medidas subsidiarias o de segundo grado “para cuando concurre un riesgo específico en el desempeño concreto de un puesto de trabajo". (STS, Rec. 4016/2017, de 6 de febrero de 2019, ECLI:ES:TS:2019:871 ).

Cotización para las prestaciones de riesgo durante el embarazo o la lactancia natural

Como se ha citado anteriormente desde la entrada en vigencia del Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo, por el que se regulan las prestaciones económicas del sistema de la Seguridad Social por maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo y riesgo durante la lactancia natural, el riesgo durante el embarazo ha adquirido la consideración de contingencia de naturaleza profesional, eliminando la exigencia de cumplimiento de un periodo previo de cotización para su obtención; de este modo para ser beneficiaria de la prestación será suficiente con que las trabajadoras estén afiliadas y en alta en alguno de los regímenes del sistema de la Seguridad Social en la fecha en que se inicie la suspensión de la relación laboral.

A TENER EN CUENTA. En relación a la protección de la mujer trabajadora que se halla ofreciendo lactancia natural a un hijo, la Sala IV del Tribunal Supremo ha señalado que la exigencia de la evaluación de los riesgos a efectos de su prevención se contiene, en esencia, en los art. 14 LPRL. y siguientes, especialmente en el 16 LPRL, "...ha de tener una especial dimensión en supuestos especiales, como los de la situación de maternidad o lactancia natural de la trabajadora, a los que se refiere el art. 26 LPRL". (STS, Rec. 1864/2010, de 17 de marzo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:1961STS Rec. 2448/2010, de 17 de marzo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:2264STS, Rec. 1290/2010, de 18 de marzo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:2259STS, Rec. 1863/2010,de 18 de marzo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:2697STS, Rec. 2257/2010, de 18 de marzo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:2389STS, Rec. 2707/2010, de 3 de mayo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:3068STS, Rec. 2342/2010, de 21 de septiembre de 2011, ECLI:ES:TS:2011:6130STS, Rec. 306/2011, de 22 de noviembre de 2011, ECLI:ES:TS:2011:8789  y STS, Rec. 4541/2010, de 25 de enero de 2012, ECLI:ES:TS:2012:972 ).

Reducción en la cotización a la Seguridad Social en los supuestos de cambio de puesto de trabajo por riesgo durante el embarazo o durante la lactancia natural, así como en los supuestos de enfermedad profesional.

En los supuestos en que, por razón de riesgo durante el embarazo o riesgo durante la lactancia natural, la trabajadora, sea destinada a un puesto de trabajo o función diferente y compatible con su estado, se aplicará, con respecto a las cuotas devengadas durante el período de permanencia en el nuevo puesto de trabajo o función, una reducción, a cargo del Presupuesto de la Seguridad Social, del 50 % de la aportación empresarial en la cotización a la Seguridad Social por contingencias comunes. 

Esta misma reducción será aplicable, en los términos y condiciones que reglamentariamente se determinen, en aquellos casos en que, por razón de enfermedad profesional, se produzca un cambio de puesto de trabajo en la misma empresa o el desempeño, en otra distinta, de un puesto de trabajo compatible con el estado del trabajador.

Situación protegida

  • Trabajadoras por cuenta ajena: La prestación económica consistirá en subsidio equivalente al 100 por 100 de la base reguladora correspondiente. A tales efectos, la base reguladora será equivalente a la que esté establecida para la prestación de incapacidad temporal, derivada de contingencias profesionales, artículo 187 de la LGSS.

  • Trabajadora por cuenta propia: período de interrupción de la actividad profesional durante el período de lactancia natural, cuando el desempeño de la misma pudiera influir negativamente en la salud de la mujer o en la del hijo y así se certifique por los servicios médicos de la entidad gestora o mutua y enfermedades profesionales de la Seguridad Social.

  • Funcionarias integrada en el Régimen General e incluidas en el ámbito de aplicación del Estatuto Básico del Empleado Público: se considerará situación protegida el permiso por riesgo durante la lactancia natural, a efectos de la prestación económica de la Seguridad Social, regulada en este capítulo.

No se considerará situación protegida la derivada de riesgos o patologías que puedan influir negativamente en la salud de la trabajadora o en la del hijo, cuando no esté relacionada con agentes, procedimientos o condiciones de trabajo del puesto o actividad desempeñados.

Beneficiarios

Las trabajadoras, tanto por cuenta ajena como por cuenta propia, incluidas en cualquier Régimen de la Seguridad Social, que se encuentren en situación de suspensión del contrato de trabajo o cese en la actividad profesional por riesgo durante la lactancia natural, que cumplan los requisitos:

  • Trabajadoras por cuenta ajena: estar afiliadas y en alta en alguno de los Regímenes de la Seguridad Social.

  • Trabajadora por cuenta propia: estar al corriente en el pago de las cuotas, en el caso de trabajadoras responsables de la cotización.

La cuantía será del 100% de la base reguladora correspondiente, que será la establecida para la prestación de IT derivada de contingencias profesionales.

Al efectuarse el pago, se deducirán del mismo los importes por cotizaciones a la SS y la retención por IRPF.

Duración

El tiempo indispensable para la protección de la salud de la trabajadora y/o del hijo, no obstante finalizará por cumplir el hijo los nueve meses de edad a no ser que la trabajadora se reincorpore al trabajo antes, ya sea a su puesto o a otro compatible.

Inicio, solicitud, gestión y extinción de la prestación

La prestación se iniciará:

  • Trabajadoras por cuenta ajena: a partir del mismo día que se inicie la suspensión del contrato de trabajo por riesgo durante la lactancia natural y después de la emisión de la certificación médica de riesgo por los servicios médicos competentes.

  • Trabajadoras por cuenta propia: a partir del día siguiente a aquél en que se emite la certificación médica de riesgo por los servicios médicos competentes. No obstante los efectos económicos surtirán efectos a partir del día del cese efectivo en la actividad profesional.

Para el reconocimiento del subsidio, la trabajadora presentará la solicitud a la que acompañará los siguientes documentos:

  • Certificación médica sobre la existencia de riesgo durante el embarazo o la lactancia natural.

  • Declaración de la empresa sobre la inexistencia de puestos de trabajo compatibles con el estado de la trabajadora.

  • Certificado de empresa en el que conste la cuantía de la base de cotización por contingencias profesionales correspondiente al mes anterior al del inicio de la suspensión del contrato de trabajo y, en su caso, las cantidades de percepción no periódica abonadas a la trabajadora durante el año anterior a la fecha de suspensión del contrato.

La gestión y el pago de la prestación económica por riesgo durante la lactancia natural se llevará a cabo por la entidad gestora o colaboradora que resulte competente, de acuerdo con las reglas fijadas en los artículos 36 y 46 del Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo.

El procedimiento para el reconocimiento del derecho al subsidio se llevará a cabo, de acuerdo con lo establecido en los artículos 39 y 47 del Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo, cuando se acredite la situación de la lactancia natural, así como la circunstancia de que las condiciones del puesto de trabajo desarrollado por la trabajadora influyen negativamente en su salud o en la del hijo.

La extinción de la prestación se producirá por los siguientes motivos:

  • Cumplir el hijo los nueve meses de edad.

  • Reincorporación de la mujer trabajadora a su puesto de trabajo o actividad profesional anterior o a otros compatibles con su estado.

  • Extinción del contrato de trabajo en virtud de las causas legalmente establecidas o cese en el ejercicio de la actividad profesional.

  • Interrupción de la lactancia natural.

  • Fallecimiento de la beneficiaria o del hijo lactante.

Reconocimiento, denegación, anulación y suspensión del derecho

El reconocimiento del derecho al subsidio por riesgo durante el embarazo corresponde a la entidad gestora o a la mutua de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social con la que tenga concertada la empresa la cobertura de las contingencias profesionales.

El derecho al subsidio podrá ser denegado, anulado o suspendido, de conformidad con lo establecido para el subsidio por incapacidad temporal.

El derecho al subsidio se suspenderá durante los periodos entre temporadas para las trabajadoras fijas discontinuas, en tanto no se produzca el nuevo llamamiento.

La entidad gestora competente podrá declarar la responsabilidad empresarial en orden a las prestaciones, así como la entidad que, en su caso, deba anticiparlas.

Especificaciones

  • Situación de pluriempleo o pluriactividad: se deberá tener en cuenta si el riesgo se ocasiona en todas actividades que realiza o sólo en una de ellas.

  • Trabajadoras a tiempo parcial: tienen derecho a percibir el subsidio durante todos los días naturales durante los que se mantenga la suspensión del contrato por riesgo durante la lactancia natural.

Certificación médica sobre la existencia de riesgo durante el embarazo o de riesgo durante la lactancia natural

1.- En las direcciones provinciales del Instituto Nacional de la Seguridad Social en las que no se disponga de servicios médicos propios, la certificación médica prevista para la incapacidad temporal y riesgo durante el embarazo y el subsidio por riesgo durante la lactancia natural (arts. 39, 47 y 51 Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo) será expedida por la Inspección de Servicios Sanitarios del Servicio Público de Salud u órgano equivalente de las comunidades autónomas que hayan asumido las transferencias en materia sanitaria.  (STS, Rec. 1212/2013, de 14 de febrero de 2014, ECLI:ES:TS:2014:889 ).

En el ámbito de aplicación del Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar, en las direcciones provinciales en las que el Instituto Social de la Marina no disponga de servicios médicos propios, la referida certificación médica será expedida por los servicios médicos del Instituto Nacional de la Seguridad Social o, en su caso, y de conformidad con lo establecido en el párrafo anterior, por la Inspección de los Servicios Sanitarios del Servicio Público de Salud u órgano equivalente de las comunidades autónomas.

2.- La expedición de esta certificación, si procede el reconocimiento de la situación de riesgo durante el embarazo o de riesgo durante la lactancia natural, será de tramitación preferente y constará de un original y dos copias. Se entregará a la trabajadora el original y una copia con destino a la empresa o, en su caso, al responsable del hogar familiar, quedándose la otra copia en poder del servicio médico.

3.- La Entidad gestora o colaboradora, responsable de la gestión y pago del subsidio por riesgo durante el embarazo o del subsidio por riesgo durante la lactancia natural, podrá solicitar la aportación de la evaluación inicial del riesgo del puesto de trabajo ocupado por la trabajadora, así como la relación de puestos de trabajo exentos de riesgo (apartado 2, artículos 16 y 26 LPRL).

Bonificación en la cotización a la Seguridad Social en los supuestos de cambio de puesto de trabajo por riesgo durante el embarazo o durante la lactancia natural

Con efectos desde la entrada en vigor de esta Ley y vigencia indefinida, en los supuestos en que, por razón de riesgo durante el embarazo o riesgo durante la lactancia natural, la trabajadora, en virtud de lo previsto en el artículo 26 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre de Prevención de Riesgos Laborales, sea destinada a un puesto de trabajo o función diferente y compatible con su estado, se aplicará con respecto a las cuotas devengadas durante el periodo de permanencia en el nuevo puesto de trabajo o función, una bonificación del 50 por ciento de la aportación empresarial en la cotización a la Seguridad Social por contingencias comunes (D.A 123ª LPGE 2021).

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Accidente de Trabajo o Enfermedad Profesional
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Mutuas de accidentes
Trabajador fijo discontinuo
Cotización a la Seguridad Social
Trabajador por cuenta ajena
Cotización de las horas extraordinarias
Medidas de seguridad en el trabajo
Trabajo nocturno
Horas extraordinarias
Riesgos laborales
Relación de puestos de trabajo
Representación de los trabajadores
Regímenes de la Seguridad social
Carga de la prueba
Discapacidad
Periodos previos de cotización
Beneficiario de la prestación

RDLeg. 8/2015 de 30 de Oct (TR. Ley General de la Seguridad Social -LGSS-) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 261 Fecha de Publicación: 31/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 02/01/2016 Órgano Emisor: Ministerio De Empleo Y Seguridad Social

RDLeg. 2/2015 de 23 de Oct (Estatuto de los Trabajadores) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 255 Fecha de Publicación: 24/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 13/11/2015 Órgano Emisor: Ministerio De Empleo Y Seguridad Social

RDLeg. 5/2015 de 30 de Oct (TR. de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 261 Fecha de Publicación: 31/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 01/11/2015 Órgano Emisor: Ministerio De Hacienda Y Administraciones Publicas

Real Decreto 295/2009 de 6 de Mar (prestaciones de la Seguridad Social por maternidad, paternidad, riesgo en el embarazo y riesgo durante la lactancia) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 69 Fecha de Publicación: 21/03/2009 Fecha de entrada en vigor: 01/04/2009 Órgano Emisor: Ministerio De Trabajo E Inmigracion

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