Sentencia Civil Nº 628/2014, Audiencia Provincial de Las Palmas, Sección 4, Rec 182/2013 de 05 de Diciembre de 2014

Se solicita la división de cosa común, edificio de dos plantas sobre el que se ha constituido previamente derecho de vuelo, por el procedimiento de división horizontal. La conformidad de ambas partes con la posible división por dicho procedimiento obliga a estimar la demanda acordando la división horizontal, si bien no constando los elementos esenciales que ha de reunir el título de división horizontal la sentencia deberá cumplirse voluntariamente por acuerdo entre las partes y si no lo hiciere en ejecución de sentencia la condena a otorgar el título se sustituira por la venta del inmueble, gravado por el derecho de vuelo que subsistirá, y reparto del precio. Se constituyó derecho real de vuelo en documento privado, en parte sobre cosa propia (el adquirente del derecho de vuelo era cotitular en un 50% del inmueble) y en parte sobre cosa ajena, documento privado conocido por el padre de la demandada que con posterioridad donó a ésta la finca. La autonomía de la voluntad permite crear derechos reales atípicos sin sujeción a requisitos de forma. La traditio se cumple espiritualizadamente en cuanto al ser copropietario el adquirente de vuelo tuvo lugar la traditio brevi manu. La extensión objetiva del derecho debe referirse a la edificabilidad permitida a la fecha de constitución. La duración del derecho, a falta de otra definición temporal por las partes, se sujeta a las reglas generales de prescripción de los derechos y acciones reales.