Naturaleza jurídica y definición de falso autónomo

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 12/05/2021

El falso autónomo es una persona cuya relación con la empresa, a pesar de cumplir todos los requisitos para considerarse como por cuenta ajena bajo la dirección y control de un empresario, se ha configurado mediante una prestación de servicios como autónomo encuadrado en el RETA y por lo general mediante un contrato mercantil.

Naturaleza jurídica del trabajo autónomo

Se trata de una figura jurídica un tanto singular, que plantea problemas para su identificación en cuestiones como la definición del verdadero trabajo autónomo (en adelante, TA), la normativa aplicable, figuras afines, los trabajador autónomo económicamente dependiente (en adelante, TRADE), los individuos como sujetos de protección del sistema público de la seguridad social o la competencia jurisdiccional para conocer y deslindar situaciones de fronteras poco definidas. La particularidad del TA radica también en que sus normas reguladoras no pertenecen al Derecho del Trabajo. En ciertas materias el legislador le dedica algunas reglas que conviene mencionar; el artículo 3 de la LPRL declara que sus normas se aplican a las relaciones laborales reguladas en el ET y a otras de carácter administrativo o estatutario, sin perjuicio del cumplimiento de las obligaciones específicas que se establecen para los fabricantes, importadores y suministradores, y de los derechos y obligaciones que puedan derivarse para los TA. Claramente apunta la norma a los TA que dan empleo a otros trabajadores.

La disposición adicional primera del ET es terminante al establecer que “el trabajo realizado por cuenta propia no estará sometido a la legislación laboral, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se disponga expresamente”.

No se trata de una verdadera relación jurídica que implique derechos y obligaciones propias del contrato de trabajo; el obligado a prestar servicios es una persona física que opera en favor de otra, pero con su libertad de actuación y sus propios medios, sin vinculaciones propias de la relación laboral pura. Por tanto, la denominación que mejor cuadra a la figura es la de “situación personal”, que opera en el mercado libre de todo vínculo que le someta a otra persona, como no sea de los que son propios de un contrato civil entre partes que operan con total independencia. El falso autónomo, por propia iniciativa o forzado por la escasez de empleo, ejerce realmente como trabajador por cuenta ajena, bajo la dependencia de un empresario, pero incluido en el RETA, cuando lo procedente sería su inclusión en el Régimen General de la SS. Se provoca la situación prevista en el artículo 6.4 del Código civil, alcanzando de esa manera un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico amparándose en el texto de una norma que no es la prevista por el legislador para esa concreta situación.

El fraude de ley se aprecia, según la sentencia del STS n.º 42/1999, de 23 de enero de 1999, ECLI:ECLI:ES:TS:1999:269, entre otras muchas, cuando concurren los siguientes requisitos:

  • Que el acto o actos cuestionados sean contarios al fin pacífico que la norma defraudada persigue y suponga en consecuencia su violación efectiva.
  • Que la norma en que el acto pretende apoyarse (de cobertura) no vaya dirigida expresa y directamente a protegerlo, bien por no constituir el supuesto normal, bien por ser el referido un medio de vulneración de otras normas, bien por ir dirigido a perjudicar a otros.
  • Manifestación notoria e inequívoca de la producción de un resultado contrario o prohibido por otra norma tenida como fundamental en la regulación de la materia exigiendo una clara prueba de haberse obtenido un resultado contrario al querido por el ordenamiento jurídico, utilizando deliberadamente una norma para llegar a tal resultado.

Definición del trabajador autónomo

Una vez más el legislador acude a la técnica de enumerar los elementos objetivos que caracterizan al trabajo por cuenta ajena, para deducir, a “sensu contrario” el trabajo autónomo. El artículo 1 del ET enumera las notas definitorias del contrato de trabajo por cuenta ajena. En apretada síntesis, el TS ha declarado que son tres aquellas notas que caracterizan la relación laboral: la ajenidad en los resultados, la dependencia en su realización y la retribución de los servicios (Sentencia de 19 de julio de 2002, rec. 2869/2001, ECLI:ES:TS:2002:9177). Habría que añadir a esas circunstancias el carácter voluntario y personal de los servicios prestados por el sujeto trabajador, como persona física.

Los elementos esenciales del TA se concretan en los siguientes:

  • Realización personal y directa de la actividad.
  • La habitualidad en el desempeño de las labores de su profesión, si bien este elemento es un tanto difuso. Los Tribunales se han esforzado en dar un verdadero sentido a esta característica, aunque no con mucho éxito, como puede comprobarse leyendo la sentencia del TS, Sala Cuarta, de 29 de octubre de 1997, rec. 406/1997, ECLI:ES:TS:1997:6441 , entre otras, en la que se sostiene que el trabajo personal y directo debe ser cotidianamente la principal actividad que el trabajador desempeña. El artículo 2.3 del Decreto 2530/1970 condicionaba la habitualidad a la disposición de oficina abierta al público, con horario fijo diario.
  • Aportación de medios de su propiedad para el desarrollo de la actividad.
  • Ánimo de lucro.
  • Asumir el riesgo y ventura en el resultado del negocio.

María del Carmen López Aniorte Ámbito subjetivo del Régimen de Autónomos. Rev. Documentación Laboral nº 69– señala como elementos objetivos de la noción de trabajador por cuenta propia o autónomo la realización de una actividad económica, el ánimo de lucro, la realización de un trabajo personal y directo y la habitualidad, de difícil cuantificación, todo ello con cita de la sentencia de la Sala Cuarta del TS de 29 de octubre de 1997, rec. 406/1997, ECLI:ES:TS:1997:6441 , que estableció un nuevo criterio interpretativo de la habitualidad.

La Sala Cuarta del TS concibe la ajenidad como una circunstancia que implica que los frutos del trabajo se transfieren ab initio al empresario, que a su vez asume la obligación de abonar el salario, con independencia de la obtención o no de beneficios sentencia de 12 de febrero de 2008, rec. 5018/2005, ECLI:ES:TS:2008:2870. El empresario adopta las decisiones concernientes a las relaciones de mercado o de las relaciones con el público, así como para la fijación de los precios o tarifas, relación de clientes, indicación de personas a atender, etc. sentencia nº 805/2020, de 25 de septiembre de 2020, rec. 4746/2019, ECLI:ECLI:ES:TS:2020:2924.

En ocasiones, la realidad presenta situaciones más complejas; cuando el TA pasa a prestar sus servicios en las instalaciones de la empresa cliente, las notas de la dependencia y ajenidad quedan en entredicho. En ciertas actividades que confluyen en un mismo centro de trabajo, con facilidad se confunden los trabajadores autónomos, los trabajadores por cuenta ajena y las contratas y subcontratas.

También la doctrina ha fijado su atención en la sunción del riesgo. Si es el empresario quien asume los resultados favorables o adversos del negocio, sin implicar en el factor negativo a quienes le prestan servicios, la relación será laboral común; en otro caso es el TA el que soporta el resultado desfavorable de las operaciones.

Otro modo de precisar el concepto de trabajador autónomo puede ser el de las inclusiones y las exclusiones de ciertos grupos. Se comprenden en la figura:

  • Las personas físicas que realicen de forma habitual, personal y directa, por cuenta propia y fuera del ámbito de dirección y organización de otra persona, una actividad económica o profesional a título lucrativo, tengan o no trabajadores a su servicio y familiares de estas personas que trabajen y no lo hagan por cuenta ajena (art. 1.1 LETA).
  • Socios industriales de sociedades regulares colectivas y de sociedades comanditarias.
  • Comuneros de las comunidades de bienes y socios de sociedades civiles irregulares.
  • Quienes ejerzan funciones de dirección y agencia en el desempeño del cargo de consejero o administrador.
  • Los TRADE.
  • Los trabajadores autónomos extranjeros que cumplan las exigencias de la Ley 4/2000, de 11 de enero.

Quedan expresamente excluidos:

  • Trabajadores por cuenta ajena a los que alude el artículo 1 del ET.
  • Las actividades que se limiten pura y simplemente al mero desempeño del cargo de consejero o miembro de los órganos de administración de las empresas que revistan la forma jurídica de sociedad.
  • Las relaciones laborales de carácter especial enumeradas en el artículo 2 del ET.

Igualmente, se presumirá relación laboral, y por lo tanto al inclusión en el RETA sería de inicio fraudulenta, en el caso de las actividades de reparto o distribución de cualquier tipo de producto o mercancía, cuando la empresa ejerce sus facultades de organización, dirección y control, mediante la gestión algorítmica del servicio o de las condiciones de trabajo, a través de una plataforma digital (DA 23 ª ET, en vigor desde el 12/08/2021). 

Para decidir las cuestiones que traten sobre la naturaleza laboral u ordinaria de una relación siempre es competente la jurisdicción social.

Las opciones para denunciar la situación de “falso autónomo son: denuncia anónima o formal a la ITSS, demanda ante el Juzgado de lo Social con la prestación de servicios en vigor o tras haber sido despido. El Art. 40 LISOS recoge las posibles multas en función de la gravedad del fraude.

Diferencias entre el falso autónomo y otras figuras afines

La presencia de elementos básicos del contrato de trabajo como: la voluntariedad, la remunerabilidad, la personalidad, la ajenidad y la dependencia, en consonancia con el carácter voluntario, personal, retribuido y dependiente han de tenerse en cuanta para establecer la diferencia entre el correcto encuadramiento como persona trabajadora autónoma o trabajador/a por cuenta ajena (falso autónomo).

Existen dos puntos de vista desde los que se puede comparar una relación laboral:

1) La relación mercantil: En las relaciones mercantiles, como principales aspectos en contraposición de un contrato laboral ha de darse una ausencia de ajenidad y dependencia. La STS, Rec. 1423/1999, de 17 de abril de 2000, ECLI:ES:TS:2000:3282 , fija un criterio trascendente y claro para distinguir el contrato laboral del mercantil en estos casos:

"La nota que diferencia al representante de comercio, sometido a la relación laboral especial antes citada, de quien asume el papel de agente como consecuencia de la valida celebración de un contrato de agencia, radica esencialmente en la dependencia, la que ha de presumirse excluida, con consecuencias eliminatorias de la laboralidad, cuando aquel que por cuenta de una o varias empresas se dedica a promover y concluir, actos u operaciones de comercio, despliega dicha actividad en términos de independencia, circunstancia esta que ha de entenderse concurrente en aquellos supuestos en que, al asumir dichas funciones, queda facultado para organizar su actividad profesional y el tiempo que fuera a dedicar a la misma, conforme a sus propios criterios, sin quedar sometido, por tanto, en el desenvolvimiento de su relación, a los que pudiera impartir en tal aspecto la empresa por cuya cuenta actuare".

2) La relación civil: Las normas aplicables a los contratos de arrendamiento de obra o servicio no limitan de manera clara el contrato de trabajo de estas figuras afines, limitándose, el reiterado art. 1544 CCiv, a declarar que “una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto”. Lo que hemos de interpretar, en sentido contrario a las notas necesarias notas de ajenidad y dependencia del contrato laboral.

CUESTIONES

1. Falso autónomo: ¿qué es y cómo saber si estoy en esta situación?

No existe una definición legal para esta figura ya que un falso autónomo es una persona cuya relación con la empresa, a pesar de cumplir todos los requisitos para considerarse como por cuenta ajena bajo la dirección y control de un empresario, se ha configurado mediante una prestación de servicios como autónomo encuadrado en el RETA y por lo general mediante un contrato mercantil.

Para que un trabajador pueda saber si se encuentra en esta situación ilegal existen una serie de características inferidas de la definición de trabajador por cuenta ajena del Estatuto de los Trabajadores y por cuenta propia de la Estatuto del trabajo autónomo:

- El falso autónomo no desempeña voluntariamente sus funciones, sino que acata las directrices empresariales.

- La retribución salarial que recibe el trabajador viene determinada por la empresa.

- Si existe una clara relación de dependencia con la empresa, se entiende que se trata de un trabajador por cuenta ajena.

- Se da cuando el trabajador usa los medios de producción de la empresa o se atiene a las estrategias empresariales de la organización para la que trabaja.

2. Trabajador autónomo económicamente dependiente y falso autónomo: ¿qué diferencias hay?

Esta figura se encuentra igualmente afectada por la posibilidad de fraude al poder concurrir las notas propias de la relación laboral ordinaria del art. 1.1 ET. A pesar de que el TAED realice una jornada semanal inferior a la ordinaria, que la actividad representase el 75% de sus ingresos, o que pudiese prestar otros servicios para otros clientes, no implica necesariamente la existencia de trabajador autónomo, hemos de aplicar las mismas características que para determinar la figura de falso autónomo.

Como ha matizado recientemente el TS «El legislador ha despejado posibles dudas para evitar la asimilación al trabajo asalariado del trabajo autónomo económicamente dependiente», al definir la figura de trabajador autónomo como «las personas físicas que realicen de forma habitual, personal, directa, por cuenta propia y fuera del ámbito de dirección y organización de otra persona, una actividad económica o profesional a título lucrativo, den o no ocupación a trabajadores por cuenta ajena», exigiendo en el caso de los autónomos económicamente dependientes, además, entre otras previsiones, la formalización escrita del contrato, la posibilidad de acuerdos de interés profesional, la regulación de la jornada, de las interrupciones justificadas de actividad profesional y de la extinción contractual.

Sobre la posibilidad de existencia de falso autónomo ante la figura de Trabajador autónomo dependiente son especialmente relevantes las STSJ Madrid n.º 147/2012, de 24 de febrero de 2012, ECLI:ES:TSJM:2012:676 y STS n.º 44/2018, de 24 de enero de 2018, ECLI:ES:TS:2018:608

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Relación laboral encubierta
Trabajador autónomo
Contrato de Trabajo
Régimen especial de trabajadores autónomos
Autónomo económicamente dependiente
Ajenidad
Persona física
Trabajador por cuenta ajena
Prestación de servicios
Contratos mercantiles
Actividades económicas
Cumplimiento de las obligaciones
Relación jurídica
Contratos civiles
Fraude de ley
Relaciones laborales de carácter especial
Ánimo de lucro
Frutos
Centro de trabajo
Contratas y subcontratas
Socio industrial
Sociedad Comanditaria
Comunidad de bienes
Órganos de administración
Sociedad civil irregular
Sociedad regular
Alta en el RETA
Actividades profesionales
Denuncia anónima
Mercancías
Condiciones de trabajo
Inspección de trabajo y Seguridad Social
Contrato de agencia
Representante de comercio
Arrendamiento de obra
Precio cierto
Jornada semanal
Fraude
Acuerdo de interés profesional
Extinción del contrato

RDLeg. 2/2015 de 23 de Oct (Estatuto de los Trabajadores) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 255 Fecha de Publicación: 24/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 13/11/2015 Órgano Emisor: Ministerio De Empleo Y Seguridad Social

Estatuto del trabajo autónomo (Ley 20/2007 de 11 de Jul) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 166 Fecha de Publicación: 12/07/2007 Fecha de entrada en vigor: 12/10/2007 Órgano Emisor: Jefatura Del Estado

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